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2023-05-16

上海國際仲裁會客廳系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦

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2023年5月11日,由上海國際爭議解決中心主辦,海問律師事務所、上海市外商投資協會權益保護部、上海國際仲裁中心商事仲裁研究中心聯合舉辦的“上海國際仲裁會客廳”系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦。近60余位企業代表及法律界人士參加了本次活動。

上海市國際貿易促進委員會副會長、上海國際經濟貿易仲裁委員會(上海國際仲裁中心)副主任馬屹致歡迎辭。
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馬屹副會長指出,證監會發布的境外上市新規首次對VIE架構企業境外上市的申報要求進行了規定。境外上市新規正式出臺實施后,境內企業的境外間接上市從此前的未納入監管,正式進入備案制時代。作為中國較早處理涉外仲裁案件的機構之一,上海國際仲裁中心是國內較早接觸VIE結構、業績對賭等企業投融資法律問題的仲裁機構之一。對于此類創新類型交易,仲裁程序以其獨有的專業性、靈活性、非公開性等特點,能夠更好地尊重當事人的商業交易安排,更有利于鼓勵業務創新。
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本次活動上半場的研討由上海市外商投資協會權益保護部主任張琳主持。
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中金公司投行上海總部綜合協調人、科技組負責人、董事總經理徐慧芬以“境外上市規則對VIE的要求和案例”為題作了發言。她從資本市場的角度介紹了VIE結構產生的背景、外商投資準入負面清單重點類別,對VIE架構與相關架構進行了模式對比分析,并總結了諸多聯交所對VIE架構企業港股上市監管的要點。
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在上半場主題為“VIE架構的境外上市備案觀察”的“三人談”研討單元,海問律師事務所合伙人鄭燕律師、邱晨盛律師,上海壹佰米網絡科技有限公司法務總監顧璽曦先生作了分享交流。本單元由海問律師事務所合伙人鄒一格律師主持。
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鄭燕律師提到VIE架構最核心的要點是協議控制,VIE架構中的主要協議包括:業務合作協議、投票權委托協議、購買權協議和股權質押協議,而VIE架構協議最重要的兩個考量是財務并表和符合監管。同時,她還深入分析了如何處理VIE架構企業存在的合規風險和稅務風險。
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針對境外上市新規備案要點,邱晨盛律師認為,證監會對VIE架構企業上市的監管表現為重點關注VIE架構企業的合規性和商業安排。同時,他對“外商限制、禁止”的解讀持較為樂觀的態度,認為“明文禁止”的理解要區分不同的行業,把握行業監管尺度,建議VIE架構企業上市可首先征求監管部門的意見,以減少上市風險。
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顧璽曦先生結合其企業實務經驗進行了探討,認為境外上市新規體現了監管的政策趨勢,有著積極的一面,即從“軟監管”逐漸過渡為“硬監管”。同時,行業主管機關的意見,也更加具有舉足輕重的作用。從企業角度來看,目前更關注監管部門的具體尺度、路徑以及備案關鍵要點,從而幫助企業“少走彎路”。
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本次活動下半場的研討由海問律師事務所合伙人鄒一格律師主持。
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上海國際仲裁中心立案部部長宋茹祎以“仲裁解決VIE架構跨境爭議的思考和展望”為題作了演講。他以VIE架構的內涵、結構和涉及的協議類型為切入點,闡述了VIE架構的“七大”法律風險。他結合兩個典型案例,從仲裁和司法兩個視角論述了VIE裁判實踐的演進。同時,他結合仲裁專業性、保密性、跨境可執行性等特點,闡述了仲裁的獨有優勢與VIE架構爭議的高度契合性。
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在下半場主題為“VIE架構下的常見爭議類型”的“三人談”研討單元,海問律師事務所合伙人陳菁菁律師、楊超律師,連通(杭州)技術服務有限公司首席法律顧問汪成作了分享交流。
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汪成先生主持本單元研討。汪成先生從爭議解決實踐的角度提出了關于VIE架構爭議解決的幾個問題,即VIE架構中獨家購買協議的判斷和執行、VIE架構的衍生爭議、境外上市新規對VIE架構爭議解決的影響以及企業應如何減少涉VIE架構爭議。
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楊超律師指出監管部門監管態度的不明確性一定程度上增加了VIE架構的違約風險,導致歷史上市場主體對VIE架構的效力問題“草木皆兵”。VIE架構最突出的特點是協議控制,協議控制的一個內生風險就是違約風險。境外上市新規的出臺意味著監管政策逐漸明朗,可從一定意義上減少因當事人的違約而形成的爭議,同時,司法機關對此類案件的態度也將更加明確和謹慎。
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陳菁菁律師就VIE協議安排與部分投資人和創始人之間簽訂的回購協議之間產生沖突情況下的爭議和救濟,以及境內外投資人如何通過架構設計和公司治理維護自身權益,分享自己的觀察和看法。她認為,境外上市新規的出臺對于由VIE架構引發的爭議不會產生實質性的影響,但仍建議VIE架構上市企業需要考慮監管政策調整的可能性。
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海問律師事務所管理合伙人張繼平律師為本次活動作總結點評。他結合自己參與首批VIE架構設計的經驗詳細介紹了VIE架構的歷史源起,并從VIE架構設計、交易律師起草VIE協議各條款時的考慮、證監會境外上市新規等方面提出了思考,并對VIE協議無效的爭議解決和法律依據提出了疑問,認為在當前環境下,VIE協議無效爭議仍可能會出現。
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“上海國際仲裁會客廳”是依托上海國際爭議解決中心在國際商事爭議解決領域形成的平臺優勢和聚集效應,在新的國際環境和投資經貿趨勢下所推出的系列主題活動,旨在圍繞重點領域和熱門話題,邀請國內外投資經貿主體、商協會、法律服務機構、高校科研機構、司法和相關行政部門的專業人士齊聚一堂,共同探討商業交易和投資經貿領域的爭議解決前沿問題。“上海國際仲裁會客廳”將聚焦仲裁與其他爭議解決程序之間的互動與銜接,積極探索爭議解決領域“中國特色”與“國際標準”融合發展的“最佳實踐”,致力于推動上海成為高端法律服務“近悅遠來”的集聚地,國際仲裁高朋滿座談笑有鴻儒的“會客廳”。

上海國際仲裁會客廳系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦

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2023年5月11日,由上海國際爭議解決中心主辦,海問律師事務所、上海市外商投資協會權益保護部、上海國際仲裁中心商事仲裁研究中心聯合舉辦的“上海國際仲裁會客廳”系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦。近60余位企業代表及法律界人士參加了本次活動。

上海市國際貿易促進委員會副會長、上海國際經濟貿易仲裁委員會(上海國際仲裁中心)副主任馬屹致歡迎辭。
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馬屹副會長指出,證監會發布的境外上市新規首次對VIE架構企業境外上市的申報要求進行了規定。境外上市新規正式出臺實施后,境內企業的境外間接上市從此前的未納入監管,正式進入備案制時代。作為中國較早處理涉外仲裁案件的機構之一,上海國際仲裁中心是國內較早接觸VIE結構、業績對賭等企業投融資法律問題的仲裁機構之一。對于此類創新類型交易,仲裁程序以其獨有的專業性、靈活性、非公開性等特點,能夠更好地尊重當事人的商業交易安排,更有利于鼓勵業務創新。
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本次活動上半場的研討由上海市外商投資協會權益保護部主任張琳主持。
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中金公司投行上海總部綜合協調人、科技組負責人、董事總經理徐慧芬以“境外上市規則對VIE的要求和案例”為題作了發言。她從資本市場的角度介紹了VIE結構產生的背景、外商投資準入負面清單重點類別,對VIE架構與相關架構進行了模式對比分析,并總結了諸多聯交所對VIE架構企業港股上市監管的要點。
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在上半場主題為“VIE架構的境外上市備案觀察”的“三人談”研討單元,海問律師事務所合伙人鄭燕律師、邱晨盛律師,上海壹佰米網絡科技有限公司法務總監顧璽曦先生作了分享交流。本單元由海問律師事務所合伙人鄒一格律師主持。
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鄭燕律師提到VIE架構最核心的要點是協議控制,VIE架構中的主要協議包括:業務合作協議、投票權委托協議、購買權協議和股權質押協議,而VIE架構協議最重要的兩個考量是財務并表和符合監管。同時,她還深入分析了如何處理VIE架構企業存在的合規風險和稅務風險。
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針對境外上市新規備案要點,邱晨盛律師認為,證監會對VIE架構企業上市的監管表現為重點關注VIE架構企業的合規性和商業安排。同時,他對“外商限制、禁止”的解讀持較為樂觀的態度,認為“明文禁止”的理解要區分不同的行業,把握行業監管尺度,建議VIE架構企業上市可首先征求監管部門的意見,以減少上市風險。
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顧璽曦先生結合其企業實務經驗進行了探討,認為境外上市新規體現了監管的政策趨勢,有著積極的一面,即從“軟監管”逐漸過渡為“硬監管”。同時,行業主管機關的意見,也更加具有舉足輕重的作用。從企業角度來看,目前更關注監管部門的具體尺度、路徑以及備案關鍵要點,從而幫助企業“少走彎路”。
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本次活動下半場的研討由海問律師事務所合伙人鄒一格律師主持。
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上海國際仲裁中心立案部部長宋茹祎以“仲裁解決VIE架構跨境爭議的思考和展望”為題作了演講。他以VIE架構的內涵、結構和涉及的協議類型為切入點,闡述了VIE架構的“七大”法律風險。他結合兩個典型案例,從仲裁和司法兩個視角論述了VIE裁判實踐的演進。同時,他結合仲裁專業性、保密性、跨境可執行性等特點,闡述了仲裁的獨有優勢與VIE架構爭議的高度契合性。
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楊超律師指出監管部門監管態度的不明確性一定程度上增加了VIE架構的違約風險,導致歷史上市場主體對VIE架構的效力問題“草木皆兵”。VIE架構最突出的特點是協議控制,協議控制的一個內生風險就是違約風險。境外上市新規的出臺意味著監管政策逐漸明朗,可從一定意義上減少因當事人的違約而形成的爭議,同時,司法機關對此類案件的態度也將更加明確和謹慎。
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陳菁菁律師就VIE協議安排與部分投資人和創始人之間簽訂的回購協議之間產生沖突情況下的爭議和救濟,以及境內外投資人如何通過架構設計和公司治理維護自身權益,分享自己的觀察和看法。她認為,境外上市新規的出臺對于由VIE架構引發的爭議不會產生實質性的影響,但仍建議VIE架構上市企業需要考慮監管政策調整的可能性。
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海問律師事務所管理合伙人張繼平律師為本次活動作總結點評。他結合自己參與首批VIE架構設計的經驗詳細介紹了VIE架構的歷史源起,并從VIE架構設計、交易律師起草VIE協議各條款時的考慮、證監會境外上市新規等方面提出了思考,并對VIE協議無效的爭議解決和法律依據提出了疑問,認為在當前環境下,VIE協議無效爭議仍可能會出現。
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“上海國際仲裁會客廳”是依托上海國際爭議解決中心在國際商事爭議解決領域形成的平臺優勢和聚集效應,在新的國際環境和投資經貿趨勢下所推出的系列主題活動,旨在圍繞重點領域和熱門話題,邀請國內外投資經貿主體、商協會、法律服務機構、高校科研機構、司法和相關行政部門的專業人士齊聚一堂,共同探討商業交易和投資經貿領域的爭議解決前沿問題。“上海國際仲裁會客廳”將聚焦仲裁與其他爭議解決程序之間的互動與銜接,積極探索爭議解決領域“中國特色”與“國際標準”融合發展的“最佳實踐”,致力于推動上海成為高端法律服務“近悅遠來”的集聚地,國際仲裁高朋滿座談笑有鴻儒的“會客廳”。

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