2024-06-07
*本文轉自《瑞銀財富管理》對
海問律師事務所上海辦公室國際合伙人包涵律師的采訪
林慧順：
包律師，您好。企業擁有者和經營者經常會擔任董事的角色，從財富規劃和保護的角度，新公司法實施后，董事個人將會面臨哪些風險呢？
包涵律師：
在新公司法當中，有關履行董事義務的風險，大致可以歸納為以下四點：
風險1：董事負有廣泛的忠實義務和勤勉義務。忠實義務要求董事采取措施避免自身利益與公司利益之間的沖突，不得利用職權牟取不正當利益，例如限制關聯交易、不謀求公司商業機會、限制同業競爭等。勤勉義務則要求董事執行職務時，應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。
風險2：作為董事，負有嚴格的維護公司資本充實義務。董事會必須核查并催繳股東的出資，若未能及時履行催繳義務導致公司損失，相關責任董事需承擔賠償責任。若股東抽逃出資、公司違規分紅、違規減資或為他人提供違規財務資助以取得公司股份，而給公司造成損失的，相關責任董事也需承擔賠償責任。
風險3：若董事在執行職務時存在故意或重大過失，給他人造成損害，可能需要承擔賠償責任。新公司法對董事向第三方承擔賠償責任的規定非常寬泛，具體邊界仍需通過司法實踐明確。
風險4：即使控股股東或實際控制人卸任董事，并指派他人擔任董事，仍可能被認定為“事實董事”和“影子董事”，從而承擔相關責任。事實董事指的是公司的控股股東或實際控制人雖不擔任公司董事，但實際上執行公司事務，同樣負有忠實義務和勤勉義務。影子董事指的是公司的控股股東或實際控制人指示董事或高級管理人員從事損害公司或股東利益的行為，與相關董事或高級管理人員承擔連帶責任。
林慧順：
面對著這些風險，有哪些可行的應對措施呢？如何避免將企業經營的風險“帶回家”呢？
包涵律師：
企業經營方面：
加強履職的合規性并保留書面記錄；
為董事購買董事責任保險以承保可能發生的損失，包括經法院判決的民事賠償金、經保險公司認可的庭外和解金、應對監管調查產生的費用、法庭抗辯費用等。
家庭財富保障方面：
從保護個人和家庭資產的角度來看，高凈值家庭需要根據實際情況考慮適配的方案，實現風險隔離和管理。常見的方案包括但不限于設立家族信托、配置適當的保險產品等。高凈值家庭應當尋求專業的財富規劃咨詢服務，針對家庭的需求、資產情況及風險水平，及時建立、持續完善并適時調整他們的資產保護和管理策略。
無論采取何種資產保護方式，都必須盡早規劃、及時落地。任何晚于債務形成時點、或與該時點相隔過短的資產保護措施，都很可能被推定為具有非法避債的行為特征，從而被撤銷。只有未雨綢繆，方能防患于未然。
需要注意的是，以上僅為一般性建議，具體的應對措施應根據個人具體情況和法律法規進行評估和決策。對于風險管理和財富保護的需要，建議咨詢專業律師，以獲得針對個人情況的專業建議。
林慧順：
如果涉及的公司都是家族企業，會是怎樣的局面？
包涵律師：
股權通常是高凈值人士最重要的資產。股權繼承與離婚股權分割，是家事法與公司法交叉領域，需要平衡眾多不同維度的利益考量，往往是高凈值人士財富規劃中最重要、也最復雜的問題。家族企業治理，既要講感情，也必須懂法律。
*本文轉自《瑞銀財富管理》對
海問律師事務所上海辦公室國際合伙人包涵律師的采訪
林慧順：
包律師，您好。企業擁有者和經營者經常會擔任董事的角色，從財富規劃和保護的角度，新公司法實施后，董事個人將會面臨哪些風險呢？
包涵律師：
在新公司法當中，有關履行董事義務的風險，大致可以歸納為以下四點：
風險1：董事負有廣泛的忠實義務和勤勉義務。忠實義務要求董事采取措施避免自身利益與公司利益之間的沖突，不得利用職權牟取不正當利益，例如限制關聯交易、不謀求公司商業機會、限制同業競爭等。勤勉義務則要求董事執行職務時，應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。
風險2：作為董事，負有嚴格的維護公司資本充實義務。董事會必須核查并催繳股東的出資，若未能及時履行催繳義務導致公司損失，相關責任董事需承擔賠償責任。若股東抽逃出資、公司違規分紅、違規減資或為他人提供違規財務資助以取得公司股份，而給公司造成損失的，相關責任董事也需承擔賠償責任。
風險3：若董事在執行職務時存在故意或重大過失，給他人造成損害，可能需要承擔賠償責任。新公司法對董事向第三方承擔賠償責任的規定非常寬泛，具體邊界仍需通過司法實踐明確。
風險4：即使控股股東或實際控制人卸任董事，并指派他人擔任董事，仍可能被認定為“事實董事”和“影子董事”，從而承擔相關責任。事實董事指的是公司的控股股東或實際控制人雖不擔任公司董事，但實際上執行公司事務，同樣負有忠實義務和勤勉義務。影子董事指的是公司的控股股東或實際控制人指示董事或高級管理人員從事損害公司或股東利益的行為，與相關董事或高級管理人員承擔連帶責任。
林慧順：
面對著這些風險，有哪些可行的應對措施呢？如何避免將企業經營的風險“帶回家”呢？
包涵律師：
企業經營方面：
加強履職的合規性并保留書面記錄；
為董事購買董事責任保險以承保可能發生的損失，包括經法院判決的民事賠償金、經保險公司認可的庭外和解金、應對監管調查產生的費用、法庭抗辯費用等。
家庭財富保障方面：
從保護個人和家庭資產的角度來看，高凈值家庭需要根據實際情況考慮適配的方案，實現風險隔離和管理。常見的方案包括但不限于設立家族信托、配置適當的保險產品等。高凈值家庭應當尋求專業的財富規劃咨詢服務，針對家庭的需求、資產情況及風險水平，及時建立、持續完善并適時調整他們的資產保護和管理策略。
無論采取何種資產保護方式，都必須盡早規劃、及時落地。任何晚于債務形成時點、或與該時點相隔過短的資產保護措施，都很可能被推定為具有非法避債的行為特征，從而被撤銷。只有未雨綢繆，方能防患于未然。
需要注意的是，以上僅為一般性建議，具體的應對措施應根據個人具體情況和法律法規進行評估和決策。對于風險管理和財富保護的需要，建議咨詢專業律師，以獲得針對個人情況的專業建議。
林慧順：
如果涉及的公司都是家族企業，會是怎樣的局面？
包涵律師：
股權通常是高凈值人士最重要的資產。股權繼承與離婚股權分割，是家事法與公司法交叉領域，需要平衡眾多不同維度的利益考量，往往是高凈值人士財富規劃中最重要、也最復雜的問題。家族企業治理，既要講感情，也必須懂法律。
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