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引言

近年來，企業在A股上市申報前擇機實施股權激勵/員工持股計劃幾乎成為上市準備過程中的一個必要環節。實務中，準備上市企業的實際控制人或主要管理人員時常為股權激勵對象/員工持股計劃的人員范圍問題，尤其是外部人員能否納入股權激勵對象/員工持股計劃的范圍而困擾。本文基于相關監管規則，結合A股IPO相關案例，對涉及外部人員股權激勵/員工持股計劃的相關要求和關注點進行了梳理歸納，供大家討論、參考。

一、引入“外部人員”的原則要求

根據《證券期貨法律適用意見第17號》第五條，員工持股計劃的人員構成以現行《證券法》的實施日（即2020年3月1日，下同）為分水嶺，分別要求如下：

根據上述規定，2020年3月1日之后設立的員工持股平臺原則上應當全部由公司員工構成，但是，證券監管規則只是要求“原則”上應全部為公司員工，并未完全禁止員工持股計劃中存在外部人員。實務中，部分企業在2020年3月以后實施的員工持股計劃中亦存在外部人員，但外部人員的人數較少、持股比例不高，如元豐電控[1]、國容電子[2]。

因此，目前證券監管規則和案例實踐均允許首發企業的員工持股計劃存在少量外部人員。但是，我們亦注意到，在個別項目上，擬上市公司基于謹慎性原則，在上市申報之前將在員工持股平臺上持股的非公司員工予以清理，例如貝迪新材[3]。

二、“外部人員”的常見類型

? 類型之一：離職或退休人員

大部分企業可能會面臨激勵員工離職或退休的情形。根據《證券期貨法律適用意見第17號》的相關規定：“參與員工持股計劃時為公司員工，離職后按照員工持股計劃章程或者協議約定等仍持有員工持股計劃權益的人員，可不視為外部人員。”離職或退休人員如系按照持股計劃章程或協議繼續持有的激勵股份，其不屬于外部人員，可不做清理。案例實踐當中，如果員工持股計劃章程或合伙協議允許離職或退休人員繼續持股，一般情況下不會引起審核機構的特別關注。

? 類型之二：外部顧問

一般而言，在引入外部顧問時應關注以下事項：（i）為保障外部顧問能夠持續穩定為發行人提供顧問服務，發行人應與外部顧問簽署顧問協議/合同，且服務期限一般不應過短；（ii）為保障引入外部顧問具有合理性，引入的外部顧問應對發行人具有一定歷史貢獻。

? 類型之三：實際控制人、主要股東的近親屬、朋友

① 實際控制人的近親屬

激勵對象為發行人實際控制人的近親屬（例如，兄弟、堂弟、妹夫等），因對發行人具有投資意愿而投資，參考案例為騰亞精工[11]、高凌信息[12]、未來電器[13]。

② 實際控制人的朋友

激勵對象為發行人實際控制人的朋友，因看好發行人的行業前景或為發行人早期業務開拓具有貢獻而投資入股發行人。參考案例為南王科技[14]、六合寧遠[15]、未來電器。

? 類型之四：控股股東/主要股東或其控制的其他企業的員工

① 控股股東為對其自身及下屬企業的員工起到積極激勵作用，使相關人員切實享受企業發展的成果、保障集團公司整體長期穩定發展，將當時具備上市可能性的公司股權激勵給集團員工。參考案例包括華大智造[16]、騰亞精工、瑞迪智驅[17]、中集環科[18]。

② 發行人在首發上市前進行過拆分重組，在拆分重組前實際控制人向其控制的其他企業的員工授予激勵股權，后因拆分重組該等被激勵員工所在持股平臺被平移至發行人層面持股。參考案例為榮昌生物[19]。

③ 發行人為主要股東內部孵化的企業，設立初期因資本金有限，部分主要股東的員工因看好發行人而參與設立持股平臺并對發行人進行投資。參考案例為微電生理[20]。

對于該類外部人員，一般形成持股的情況具有一定歷史背景原因。審核機構會重點關注該類外部人員持股是否會影響發行人的人員獨立性，以及是否涉嫌發行人替控股股東承擔成本或費用。關于是否存在發行人替控股股東承擔成本或費用的問題，在中集環科案例中：發行人間接控股股東就其董事及員工認購發行人股份的入股價格與公允價值之間的差額部分對發行人進行了現金補償。

? 類型之五：董事、監事或高級管理人員的親屬、朋友

持股對象為發行人董監高的近親屬，因發行人董監高對公司發展具有貢獻，且看好發行人的行業前景而希望投資入股發行人。參考案例為六合寧遠。

? 類型之六：客戶或供應商的關聯方

入股發行人員工持股平臺的外部人員系發行人客戶或供應商的關聯方，例如，持股人員為發行人客戶實際控制人的親家或客戶總經理之配偶（參考案例聚賽龍[21]），持股人員為發行人供應商實際控制人的子女（參考案例未來電器）。

? 類型之七：參股公司的管理人員

激勵對象為發行人參股公司的總經理，因為參股公司的經營利潤與發行人業績具有相關性，為了激發參股公司總經理的能動性而對其進行股權激勵。參考案例為同星科技[22]。

? 類型之八：無關聯關系的第三方

① 投資人因看好公司而主動入股。參考案例未來電器。

② 因員工持股平臺對合伙份額轉讓無限制，且公司也未規定持股員工離職時必須將所持合伙份額轉讓給公司其他員工或公司實際控制人。參考案例耐科裝備[23]。

針對此情形，因公司未就離職員工的股份處理作限制性規定，可能導致引入不適格股東而影響公司上市進程，建議擬上市公司在制度層面提前安排持股員工激勵股權的退出和轉讓機制。

③ 離職員工的激勵股份本應轉讓給實際控制人，但因實際控制人缺乏流動資金，且征得持股平臺管理機構同意，將離職員工的激勵股份轉讓給非公司員工，參考案例為炬光科技[24]。

三、引入“外部人員”對于股東人數認定的影響

因《證券法》規定向特定對象發行證券累計超過200人的屬于公開發行，故在IPO上市審核過程中，應核查股東人數是否超過“200人”。

? “外部人員”數量較多的情形

根據《證券期貨法律適用意見第17號》相關規定，關于外部人員的數量均要求數量不多（現行《證券法》實施之前為“少量外部人員的，可不清理”，現行《證券法》實施之后為“原則上應當全部由公司員工構成”），如果外部人員數量較多或持股比例較高則不能將持股平臺定性為員工持股平臺，進而在計算股東人數時整個持股平臺應穿透計算。參考案例為榮昌生物、微電生理、元豐電控、苑東生物[25]。

? “外部人員”數量較少的情形

對于員工持股平臺存在的少量“外部人員”，現行《證券法》實施前后，一般而言，對外部人員均應按實際人數穿透計算，而公司在職員工和離職員工無需穿透計算。具體分析如下：

在現行《證券法》實施之前設立的員工持股計劃，證券監管規則要求比較明確，即《證券期貨法律適用意見第17號》規定：“新《證券法》實施之前設立的員工持股計劃，在計算公司股東人數時，公司員工人數不計算在內，外部人員按實際人數穿透計算。”根據上述規定，在2020年3月1日之前，員工持股計劃中的外部人員按實際人數穿透計算。

在現行《證券法》實施之后設立的員工持股計劃，監管規則只是規定原則上應當全部由公司員工構成，并未明確規定員工持股計劃中外部人員應如何計算股東人數。案例實踐層面，每個員工持股平臺單獨按1名股東計算，外部人員另單獨計算人數，參考案例為唯捷創芯[26]。

此外，對于離職員工，根據《證券期貨法律適用意見第17號》相關規定，參與員工持股計劃時為公司員工，離職后按照員工持股計劃章程或者協議約定仍持有員工持股計劃權益的人員，可不視為外部人員。因此，離職員工無需按照實際人數穿透計算。

四、監管機構對于“外部人員”的主要關注問題

在IPO案例實踐中，對于員工持股計劃存在外部人員的發行人，審核機構一般會關注以下共性問題：

上述問題屬于上市審核機構關注度比較高的共性問題，為避免因持股人員安排不當而給上市審核帶來不利影響，建議擬上市公司在設計股權激勵/員工持股計劃時結合上述共性問題提前予以考慮。

五、結語

本文結合近期上市案例，就外部人員作為激勵對象而需要關注的主要共性法律問題進行了歸納總結。整體而言，擬上市企業可以引入外部人員作為激勵對象，但應注意引入的外部人員應數量較少或持股較低，且引入外部人員應具有合規性與合理性。

我們希望本文能為擬上市企業在股權激勵計劃的初始設計和后續實施中提供有益參考，降低企業的合規風險和上市成本，助力企業順利上市。

向上滑動閱覽

[1] 元豐電控創業板IPO于2023年4月19日過會，尚未上市。

[2] 國容股份創業板IPO于2023年5月19日受理，尚未過會。

[3] 貝迪新材創業板IPO于2022年9月30日終止。

[4] 幺麻子主板IPO于2023年3月21日獲得受理，尚未上市。

[5] 新相微（688593）于2023年6月1日在上海證券交易所科創板上市。

[6] 瑞德智能（301135）于2022年4月12日在深圳證券交易所創業板上市。

[7] 恒昌醫藥創業板IPO于2022年1月19日受理，尚未過會。

[8] 智信精密創業板IPO于2022年8月31日過會，尚未上市。

[9] 普源精電（688337）于2022年4月8日在上海證券交易所科創板上市。

[10] 中天精裝（002989）于2020年6月10日在深圳證券交易所主板上市。

[11] 騰亞精工（301125）于2022年6月8日在深圳證券交易所創業板上市。

[12] 高凌信息（688175）于2022年3月15日在上海證券交易所科創板上市。

[13] 未來電器（301386）于2023年3月29日在深圳證券交易所創業板上市。

[14] 南王科技創業板IPO于2023年3月9日注冊生效，將于2023年6月12日上市。

[15] 六合寧遠創業板IPO于2022年6月24日受理，尚未過會。

[16] 華大智造（688114）于2022年9月9日在上海證券交易所科創板上市。

[17] 瑞迪智驅創業板IPO于2023年1月12日過會，尚未上市。

[18] 中集環科創業板IPO于2022年10月28日過會，尚未上市。

[19] 榮昌生物（688331）于2022年3月31日在上海證券交易所科創板上市。

[20] 微電生理（688351）于2022年8月31日在上海證券交易所科創板上市。

[21] 聚賽龍（301131）于2022年3月14日在深圳證券交易所創業板上市。

[22] 同星科技（301252）于2023年5月25日在深圳證券交易所創業板上市。

[23] 耐科裝備（688419）于2022年11月7日在上海證券交易所科創板上市。

[24] 炬光科技（688167）于2021年12月24日在上海證券交易所科創板上市。

[25] 苑東生物（688513）于2020年9月2日在上海證券交易所科創板上市。

[26] 唯捷創芯（688153）于2022年4月12日在上海證券交易所科創板上市。

作者信息

高巍

資本市場，兼并與收購，私募股權投資，常年法律顧問

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“外部人員”參與A股擬上市公司股權激勵/員工持股計劃實證分析

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