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引言

2023年4月14日，開曼群島金融管理局（以下簡稱“CIMA”）在《開曼群島公報》上發(fā)布了《受監(jiān)管實體治理規(guī)定（Rule - Corporate Governance for Regulated Entities）》（以下簡稱“《規(guī)定》”）及《共同基金與私募基金公司治理指引聲明（Statement of Guidance – Mutual Funds and Private Funds）》（以下簡稱“《指引》”）。《規(guī)定》與《指引》已于2023年10月14日生效。

《規(guī)定》及《指引》以書面形式闡述了一系列與私募基金治理有關(guān)的舉措，旨在為受監(jiān)管實體及其運營方提供一些書面指引，幫助其完善其公司治理及風(fēng)險把控。值得注意的是，《規(guī)定》和《指引》羅列的多數(shù)要求屬于對私募基金相關(guān)的原有法律法規(guī)的強調(diào)及細化，我們相信大部分事項都已在多數(shù)私募基金的規(guī)范實操中有所體現(xiàn)。

基于這樣的背景，我們對《規(guī)定》及《指引》中所涉的部分重要內(nèi)容做了如下梳理，以期為私募基金管理人提供參考和指引。

一、適用范圍及監(jiān)管對象

《規(guī)定》將適用于所有開曼法項下的受監(jiān)管實體（regulated entities），因此在CIMA注冊的私募基金（Private Funds）也將受制于《規(guī)定》的要求。而《指引》則取代了2013年CIMA發(fā)布的《受監(jiān)管共同基金公司治理指引聲明（Statement of Guidance for Regulated Mutual Funds）》，首次將私募基金（Private Funds）納入其適用范圍。

值得注意的是，根據(jù)《指引》的規(guī)定，不同架構(gòu)的基金運營方有所不同，運營方的具體認定如下[1]：

開曼私募基金.png

二、監(jiān)管概述

《規(guī)定》及《指引》要求受監(jiān)管主體的運營方根據(jù)其業(yè)務(wù)規(guī)模、性質(zhì)、結(jié)構(gòu)、復(fù)雜程度和業(yè)務(wù)風(fēng)險等制定并實施一套適合自身的公司治理框架，并應(yīng)至少包括以下幾方面[2]：

· 目標(biāo)和策略；

· 理事機構(gòu)的結(jié)構(gòu)和治理；

· 適當(dāng)分配監(jiān)督和管理職責(zé)；

· 獨立性和客觀性；

· 管理機構(gòu)的集體職責(zé)；

· 個別董事的職責(zé)；

· 職能和責(zé)任的任命和委托；

· 風(fēng)險管理和內(nèi)部控制系統(tǒng)；

· 利益沖突和行為準(zhǔn)則；

· 薪酬政策和做法；

· 可靠、透明的財務(wù)報告；

· 溝通的透明度；

· 高級管理人員的職責(zé)；以及

· 與CIMA的關(guān)系。

從《規(guī)定》和《指引》的制定目標(biāo)來看，二者對于私募基金運營方的期望具有共通性，均要求私募基金的運營方充分考慮受監(jiān)管主體的業(yè)務(wù)實質(zhì)，制定一套行之有效且能夠具體落實的治理制度。

我們相信《規(guī)定》和《指引》羅列的大部分事項都已在多數(shù)私募基金的規(guī)范實操中有所體現(xiàn)。比如關(guān)于核心人士的時間投入要求、向投資人及時披露服務(wù)提供方的重大變更、利益沖突安排等，大部分私募基金都已通過基金文件的形式進行落實。CIMA出臺相關(guān)規(guī)定的目的是希望為基金運營方提供一些指導(dǎo)方向，幫助其完善其內(nèi)部治理。

三、重點關(guān)注事項

具體而言，在《規(guī)定》和《指引》中，部分值得基金管理人關(guān)注的事項如下。如基金運營方在實操中尚未落實相關(guān)實踐的，可以考慮逐步完善及落實相關(guān)要求：

i. 定期召開會議。運營方的董事會應(yīng)至少一年召開一次會議，對基金的運營、運營方的資質(zhì)、風(fēng)險管理、內(nèi)部控制、薪酬管理等情況進行內(nèi)部評估；在必要情況下，可以要求運營方聘請的第三方服務(wù)提供商參加會議，以更好地溝通服務(wù)提供商的服務(wù)情況；相關(guān)會議需做好會議記錄以供投資人查閱[3]。

ii. 利益沖突管理。運營方需要制定書面利益沖突政策，確保其能準(zhǔn)確合理識別及管理利益沖突情況。運營方的董事及高管每年至少確認一次該年度的利益沖突情況，并以書面形式記錄相關(guān)情況并向運營方匯報該情況，且運營方應(yīng)至少以一年一次的頻率向投資人按時披露所涉利益沖突情況。[4]我們認為該等安排可與董事會年度會議一并進行。

iii. 合規(guī)委員會。運營方須設(shè)有一個合規(guī)委員會（Compliance Committee）或合規(guī)負責(zé)人，負責(zé)且直接向運營方匯報公司的合規(guī)事項。[5]

iv. 監(jiān)管關(guān)系維護。運營方須及時（相關(guān)情況發(fā)生后的10天內(nèi)）、如實地以電子郵件的形式，向CIMA及其他所涉監(jiān)管機構(gòu)報告任何可能會對私募基金的財務(wù)狀況產(chǎn)生實質(zhì)性不利影響的重大變更（包括但不限于基金服務(wù)提供商的重大變更）或私募基金所涉的任何違反法律法規(guī)的情況，并按照監(jiān)管機構(gòu)的要求及時提供相關(guān)信息或支持性文件。[6]

v. 定期監(jiān)督財務(wù)狀況。運營方須設(shè)有一個審計委員會，負責(zé)財務(wù)報告流程、監(jiān)督受監(jiān)管主體的內(nèi)部和外部審計師、批準(zhǔn)或建議運營方對審計員的任免和薪酬、審查和批準(zhǔn)審計范圍及頻率、接收關(guān)鍵審計報告等。運營方同時還應(yīng)定期審查基金的財務(wù)表現(xiàn)和審計報告、定期監(jiān)督基金估值政策及其落實情況。[7]