引言
近年來隨著我國產(chǎn)業(yè)結構持續(xù)升級，我國并購市場規(guī)模穩(wěn)步增長。疫情以來雖有所波動，但整體仍表現(xiàn)出較強的韌性。隨著中央金融工作會議確立金融服務實體經(jīng)濟的功能定位，以及市場化利率形成和傳導機制日益完善，境內(nèi)貸款市場的融資成本亦不斷下降。機構投資人、上市公司等并購方出于降低資金占用、擴大項目收益、控制投資風險等因素考慮，逐步傾向于在境內(nèi)并購交易以及涉及中國資產(chǎn)的跨境并購交易中搭配使用國內(nèi)商業(yè)銀行發(fā)放的人民幣并購貸款。國務院在化解產(chǎn)能過剩矛盾、促進創(chuàng)業(yè)投資持續(xù)健康發(fā)展等領域的指導意見，亦不斷肯定并購貸款服務于企業(yè)兼并重組的作用。
一、境內(nèi)并購貸款適用交易類型
中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（機構改革后與中國保險監(jiān)督管理委員會合并組建中國銀行保險監(jiān)督管理委員會，并進一步組建國家金融監(jiān)督管理總局，簡稱為“監(jiān)管部門”）于2008年12月6日頒布、并于2015年2月10日修訂的《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》（簡稱為“《并購貸款風險指引》”）是我國關于并購貸款的主要監(jiān)管規(guī)定。
二、境內(nèi)并購貸款銀行主要審核要點
并購貸款前期立項過程中，我們經(jīng)常會遇到客戶詢問商業(yè)銀行要求的某項盡調(diào)材料是否必須提供，商業(yè)銀行對于該等資料的審核邏輯是什么等問題。根據(jù)我們的經(jīng)驗與觀察，商業(yè)銀行對于并購貸款的審核邏輯與監(jiān)管部門對于參與并購貸款的商業(yè)銀行的監(jiān)管邏輯均主要基于《并購貸款風險指引》的規(guī)定?！恫①徺J款風險指引》要求商業(yè)銀行應在全面分析戰(zhàn)略風險、法律與合規(guī)風險、整合風險、經(jīng)營風險以及財務風險等與并購有關的各項風險的基礎上評估并購貸款的風險；商業(yè)銀行并購貸款涉及跨境交易的，還應分析國別風險、匯率風險和資金過境風險等。前述各項風險分析基本上框定了商業(yè)銀行在并購貸款交易中的審核重點。
三、境內(nèi)并購貸款常見融資文件及條款
商業(yè)銀行通常備有適用于并購貸款的借款合同范本，我們也觀察到少數(shù)項目上商業(yè)銀行可以接受使用經(jīng)適當必要調(diào)整后的亞太區(qū)貸款市場公會（APLMA）示范文本中文版。此外，《并購貸款風險指引》規(guī)定商業(yè)銀行原則上應要求借款人提供充足的能夠覆蓋并購貸款風險的擔保，包括但不限于資產(chǎn)抵押、股權質(zhì)押、第三方保證，以及符合法律規(guī)定的其他形式的擔保。基于前述，除借款合同外，并購貸款交易中亦常見股權質(zhì)押合同、動產(chǎn)/不動產(chǎn)抵押合同、保證合同、賬戶監(jiān)管與質(zhì)押協(xié)議等各類擔保及附屬文件。
《并購貸款風險指引》規(guī)定，商業(yè)銀行應在借款合同中約定保護貸款人利益的關鍵條款，包括但不限于對借款人或并購后企業(yè)重要財務指標的約束性條款；對借款人特定情形下獲得的額外現(xiàn)金流用于提前還款的強制性條款；對借款人或并購后企業(yè)的主要或專用賬戶的監(jiān)控條款；確保貸款人對重大事項知情權或認可權的借款人承諾條款等?；谇笆?，并購貸款的借款合同中通常會約定財務指標、強制提前還款與違約事件、監(jiān)管賬戶承諾、信息權承諾等條款。該等條款也與國際貸款市場上常采用的Financial Covenants、Mandatory Prepayment（包括Cash Sweep等）、Event of Default（包括Failure to Satisfy Financial Covenants等）、General Undertakings（包括Negative Pledge等）、Information Undertaking等條款等同或者類似。但不同于國際貸款市場采取長篇幅的列舉及除外的方式明確允許采取及受到限制的具體行為，國內(nèi)借款合同制式條款相對簡略并多采用“可能導致銀行債權的實現(xiàn)受到不利影響的其他情形”或“貸款人認為影響其債權安全的其他情形”等兜底性條款予以寬泛地限制。相應地，并購方亦可以考慮與貸款行協(xié)商定義財務指標相關術語、增加財務指標補救、增加違約寬限期與補救、明確滿足特定財務指標后的經(jīng)營現(xiàn)金流使用及資產(chǎn)處置不受限、限縮兜底性條款或增加重大性限制等方式，一定程度上減輕前述限制對并購方及目標企業(yè)運營的影響，并考慮增加清理期（Clean-up Period）等條款明確針對目標企業(yè)的陳述保證與承諾在并購交割后一定期限內(nèi)不適用以給予并購方整合目標企業(yè)的時間。
四、結語
隨著中國境內(nèi)并購市場的成熟與發(fā)展，以及監(jiān)管部門對于并購貸款在企業(yè)兼并重組、經(jīng)濟結構調(diào)整和轉型升級中作用的認知深化，并購貸款業(yè)務存在廣闊的發(fā)展空間。基于《并購貸款風險指引》的要求，商業(yè)銀行在考察并購貸款項目時會要求并購方提供自身及目標企業(yè)的信息與文件，并視情況安排現(xiàn)場實地考察；項目推進過程中，會要求并購貸款融資文件中規(guī)定財務指標、強制提前還款與違約事件、監(jiān)管賬戶承諾、信息權承諾等條款，并視項目具體情況與借款人溝通補救與寬限期等安排；并購貸款發(fā)放時，會要求借款方提供自籌資金到位、必要的內(nèi)部授權與外部批準文件等提款先決條件證明文件；并在并購貸款發(fā)放后要求借款方定期報送財務報表、確認財務指標合規(guī)情況并配合提供其他貸款人需要的信息與資料等。
本文結合《并購貸款風險指引》的解讀以及我們的經(jīng)驗與觀察，以期為并購方參與并購貸款交易以及與商業(yè)銀行溝通談判提供參考，便于并購方更加高效地推進并購貸款交易，實現(xiàn)各方共贏的并購目標。
[1] 參見《上海東方網(wǎng)股份有限公司收購資產(chǎn)的公告》，https://www.neeq.com.cn/disclosure/2018/2018-11-30/1543568890_983795.pdf
[2] 參見《上海東方網(wǎng)股份有限公司關于擬向銀行申請并購貸款的公告》，https://www.neeq.com.cn/disclosure/2020/2020-09-21/1600679193_959046.pdf
[3] 王俊霖：《并購貸款加大權益資金供給》，載于《中國金融》2020年第11期
[4] 參見《中巨芯科技股份有限公司關于持股5%以上股東部分股權質(zhì)押的公告》，https://static.sse.com.cn/disclosure/listedinfo/announcement/c/new/2023-12-09/688549_20231209_NA2M.pdf
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