2024-11-04
千呼萬喚始出來----《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》落地
作者：
藍潔
遲衛麗
新戰投辦法中落實2020年修訂草案之修改建議的部分，我們在此不再贅述，為方便讀者，僅對新戰投辦法之下外國投資者對上市公司進行戰略投資的基本監管框架梳理如下（以粗體方式突出新戰投辦法在現行規則基礎上的核心修改）：
關于本次修改落實的允許跨境換股這一亮點，我們在這里略展開探討一下。跨境換股的本質，是境內的上市公司，或者轉讓境內上市公司老股的股東，獲得了境外公司的股權，這一行為構成境內上市公司或者老股東的境外投資，也即業內俗稱的ODI。對此，新戰投辦法第七條明確規定，跨境換股應當“符合國家對外投資管理有關規定，完成相關手續”。這里，“完成”境外投資相關審批程序的時間點值得關注，筆者理解需要在外國投資者投資獲得境內上市公司A股之前就需要獲得，因為是否完成了相關審批程序，不僅是需要中介機構在盡職調查報告中出具明確意見的要點（第八條），也需要在上市公司相關的權益變動報告書中進行披露（第十六條），同時還是外國投資者得以開立證券賬戶進行相關A股的登記結算的前提條件（第十七條）。我們結合戰略投資的三個路徑來仔細推演一下跨境換股可能如何推進：
1. 定向增發：以跨境換股的方式認購上市公司定向增發的股份，外國投資者只能作為上市公司董事會提前確定的對象參與認購。此時的交易實際上構成上市公司發行股份購買資產，上市公司需要先行獲得ODI的相關審批，才可以向外國投資者發行股份。現實中，上市公司預計可以在發股買資產的相關協議簽署、重組預案或重組草案（適用僅召開一次董事會的情況）披露之后啟動辦理ODI的相關程序，并在交割之前完成ODI相關程序，以實現整個交易的順利交割；
2. 要約收購：我國的《上市公司收購管理辦法》允許收購人采用現金、證券、現金與證券相結合等合法方式支付收購上市公司的價款。收購人以證券支付收購價款的，應當提供該證券的發行人最近3年經審計的財務會計報告、證券估值報告，并配合被收購公司聘請的獨立財務顧問的盡職調查工作；收購人以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價款的，必須同時提供現金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細披露相關證券的保管、送達被收購公司股東的方式和程序安排。這些原則規定與新戰投辦法中允許以上市和非上市公司的股份作為支付手段獲得A股上市公司股份的規定一致。但是，在A股的要約收購實踐中，由于以證券作為支付方式所引發的審計、估值、盡職調查等要求，以及收購人需要將用于支付的全部證券交由證券登記結算機構保管的操作規定，以證券來進行要約收購的案例十分罕見，我們預期在新規生效之后，也不會成為外國投資者以要約方式戰略投資的主流方式；
3. 協議收購：這里需要注意，以股份支付的方式進行協議收購A股，境外公司應當為上市公司。此時，應該獲得ODI審批的是協議出售A股的老股東。老股東應當先獲得ODI的審批，然后才可進行相關A股的登記過戶。需要注意的是，老股東購買境外上市公司的股份，可能還會觸發境外資本市場的披露要求，需要老股東、外國投資者和境內A股公司統籌安排。
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