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2019-01-31

區(qū)塊鏈業(yè)務法律監(jiān)管的新指向:《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定》及備案操作簡析

作者: 傅鵬

國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室于2019110日發(fā)布了《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定》(《規(guī)定》)(國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室令第3號),自2019215日起施行。2019128日,區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)(https://bcbeian.ifcert.cn/index)(備案管理系統(tǒng))正式上線,符合《規(guī)定》要求的相關(guān)服務機構(gòu)可在此系統(tǒng)中完成備案登記。《規(guī)定》的發(fā)布及備案管理系統(tǒng)的上線標志著主管機關(guān)在區(qū)塊鏈相關(guān)業(yè)務的法律監(jiān)管方面邁出重要一步。

在此之前,國務院、中國人民銀行、中國工業(yè)和信息化部、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會等監(jiān)管部門發(fā)布了一系列通知、意見,旨在以指導意見等政策性質(zhì)的文件引導、鼓勵區(qū)塊鏈技術(shù)應用的發(fā)展,同時也旨在以一系列文件限制、防范基于區(qū)塊鏈技術(shù)的虛擬貨幣發(fā)行活動中的違法行為。與此前的文件不同,《規(guī)定》對“區(qū)塊鏈信息服務”進行了系統(tǒng)性的規(guī)范,并提供了備案登記渠道,可謂對區(qū)塊鏈信息服務業(yè)務直接進行法律規(guī)范的破冰之作,為今后規(guī)范、引導基于區(qū)塊鏈技術(shù)的其他業(yè)務活動提供了重要參考。

本文將從區(qū)塊鏈業(yè)務法律監(jiān)管框架、近期出臺的《規(guī)定》要點、區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)實務要求這三個方面進行簡要介紹。


一、區(qū)塊鏈業(yè)務法律監(jiān)管框架簡述


1、對于區(qū)塊鏈技術(shù)本身的開發(fā)和應用,基本的監(jiān)管態(tài)度是關(guān)注和引導

· 2016年6月15日,中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會成立區(qū)塊鏈研究工作組,密切關(guān)注創(chuàng)新帶來的金融風險和監(jiān)管問題。

· 2016年12月15日,國務院發(fā)布的《“十三五”國家信息化規(guī)劃》(國發(fā)[2016]73號)中,將“區(qū)塊鏈”作為一項重點前沿技術(shù)。

· 2017年2月17日,中國區(qū)塊鏈應用研究中心主辦了區(qū)塊鏈應用領(lǐng)域自律懇談會,發(fā)布區(qū)塊鏈應用領(lǐng)域自律10條公約,引導區(qū)塊鏈應用發(fā)展。

· 2017年8月13日,國務院發(fā)布《國務院關(guān)于進一步擴大和升級信息消費持續(xù)釋放內(nèi)需潛力的指導意見》,鼓勵開展基于區(qū)塊鏈的試點應用。

· 2017年10月5日,國務院發(fā)布《國務院辦公廳關(guān)于積極推進供應鏈創(chuàng)新與應用的指導意見》,加強供應鏈信用和監(jiān)管服務體系建設。

· 2017年11月19日,國務院發(fā)布《國務院關(guān)于深化“互聯(lián)網(wǎng)+先進制造業(yè)”發(fā)展工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)的指導意見》,促進區(qū)塊鏈等新興前沿技術(shù)在工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)中的應用研究與探索。

· 2018年1月17日,國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布《關(guān)于印發(fā)知識產(chǎn)權(quán)重點支持產(chǎn)業(yè)目錄(2018年本)》的通知,文件第2.7.6項為區(qū)塊鏈。

· 2018年5月,工信部信息中心發(fā)布《2018年中國區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)白皮書》。

· 2019年1月,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布《規(guī)定》(2019年2月15日施行)。


2、對于涉及代幣發(fā)行及類代幣發(fā)行的項目,基本的監(jiān)管態(tài)度是限制和防范

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二、《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定》要點簡述


在上述基本監(jiān)管態(tài)度的基礎(chǔ)上,《規(guī)定》的出臺旨在深入推進網(wǎng)絡信息安全管理,促進區(qū)塊鏈信息服務健康發(fā)展以及明確區(qū)塊鏈信息服務安全風險防范。《規(guī)定》的主要看點如下:


(一)明確了“區(qū)塊鏈信息服務”的內(nèi)容和形式

1、“區(qū)塊鏈信息服務”的內(nèi)容

· 區(qū)塊鏈信息服務具體是指“基于區(qū)塊鏈技術(shù)或者系統(tǒng)……向社會公眾提供信息服務”。

該規(guī)定比較寬泛,具體指向的內(nèi)容有待相關(guān)規(guī)范性文件的進一步明確。但是,后文介紹的備案管理系統(tǒng)的備案操作選項中,將服務內(nèi)容分類為基礎(chǔ)設施提供方、應用運營方、技術(shù)提供方,并列舉了基礎(chǔ)設施提供方服務類型包括礦池、云挖礦信息服務以及節(jié)點信息服務,應用運營方服務類型包括錢包、區(qū)塊鏈交易查詢?yōu)g覽器及其他應用,技術(shù)提供方服務類型包括BAAS及其他應用。這一定程度上為理解何為“區(qū)塊鏈信息服務”、初步框定備案的區(qū)塊鏈信息服務的類型和范圍提供了有益的參考。

2、“區(qū)塊鏈信息服務”的形式

· 根據(jù)《規(guī)定》第二條:“通過互聯(lián)網(wǎng)站、應用程序等形式”提供區(qū)塊鏈信息服務均納入規(guī)范的范圍內(nèi)。其中,特別明確了互聯(lián)網(wǎng)站以外的形式,如以應用程序形式提供區(qū)塊鏈信息服務的也在該規(guī)定適用范圍內(nèi)。

前述規(guī)定與《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》規(guī)定相比有所不同。《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)信息服務“是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供信息的服務活動”。對于“互聯(lián)網(wǎng)”作何范圍理解,在對不同區(qū)域的電信主管部門進行的咨詢中常面臨不同的回答。例如,部分地方的電信主管部門對于APP形式提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務的申請者可能答復不予受理申請,但《電信業(yè)務分類目錄(2015版)常見問題》中明確提出:APP相關(guān)服務,屬于經(jīng)營《電信業(yè)務分類目錄(2015年版)》規(guī)定的電信業(yè)務的,應依法申請相應電信業(yè)務經(jīng)營業(yè)務許可。與互聯(lián)網(wǎng)信息服務的規(guī)范及監(jiān)管相比,《規(guī)定》明確了“互聯(lián)網(wǎng)站”、“應用程序”等形式,有利于在規(guī)定層面就直接明確監(jiān)管范圍以及日后的實務操作中的監(jiān)管口徑。 


(二)明確區(qū)塊鏈信息服務提供者的范圍和責任

· 根據(jù)《規(guī)定》,區(qū)塊鏈信息服務提供者具體指:“向社會公眾提供區(qū)塊鏈信息服務的主體或者節(jié)點,以及為區(qū)塊鏈信息服務的主體提供技術(shù)支持的機構(gòu)或者組織。”特別地,明確將“為區(qū)塊鏈信息服務的主體提供技術(shù)支持的機構(gòu)或者組織”作為區(qū)塊鏈信息服務提供者,納入該文件的監(jiān)管范圍,要求履行備案等一系列義務。

· 《規(guī)定》對區(qū)塊鏈信息服務提供者主體責任進行了明確規(guī)定。主要包括:(1)落實信息內(nèi)容安全管理責任;(2)具備與其服務相適應的技術(shù)條件;(3)制定并公開管理規(guī)則和平臺公約;(4)落實真實身份信息認證制度;(5)不得利用區(qū)塊鏈信息服務從事法律、行政法規(guī)禁止的活動或者制作、復制、發(fā)布、傳播法律、行政法規(guī)禁止的信息內(nèi)容;(6)對違反法律、行政法規(guī)和服務協(xié)議的區(qū)塊鏈信息服務使用者,應當依法依約采取處置措施。


(三)區(qū)塊鏈信息服務評估、備案要求

· 區(qū)塊鏈信息服務提供者備案

區(qū)塊鏈信息服務提供者應當在提供服務之日起十個工作日內(nèi)通過國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)填報服務提供者的名稱、服務類別、服務形式、應用領(lǐng)域、服務器地址等信息,履行備案手續(xù)。更細節(jié)的備案操作分析詳見本文第“三”部分的介紹。

· 新產(chǎn)品、新應用、新功能上線安全評估要求

區(qū)塊鏈信息服務提供者開發(fā)上線新產(chǎn)品、新應用、新功能的,應當按照有關(guān)規(guī)定報國家和省、自治區(qū)、直轄市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室進行安全評估。但是,《規(guī)定》對于首次進行備案的區(qū)塊鏈信息服務提供者的相關(guān)產(chǎn)品、應用和功能未明確要求進行安全評估。具體操作方式有待實踐中予以明確。


(四)《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定》相關(guān)罰則

《規(guī)定》對區(qū)塊鏈信息服務提供者違反相關(guān)規(guī)定的行為明確了具體罰則:

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三、區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)簡介及關(guān)注點

2019年1月28日,備案管理系統(tǒng)正式上線,如前文所述,根據(jù)《規(guī)定》要求,區(qū)塊鏈信息服務提供者應當在提供服務之日起十個工作日內(nèi)通過備案管理系統(tǒng)填報服務名稱、服務類別、服務形式、應用領(lǐng)域、服務器地址等信息,履行備案手續(xù)。


(一)填寫備案信息的關(guān)注要點

備案管理系統(tǒng)登記主要需填寫申請主體信息、負責人信息、服務信息這三個部分內(nèi)容。

值得關(guān)注的是,在備案管理系統(tǒng)中“服務信息”欄中,對于前置性的審核、服務內(nèi)容的類型劃分、服務形式的體現(xiàn)比較好地呈現(xiàn)和補充了《規(guī)定》中對區(qū)塊鏈信息服務提供主體的規(guī)定與要求,為實踐中區(qū)塊鏈信息服務主體自身判斷是否需要進行備案提供了有價值的信息。

例如,“服務信息”登記選項包括:服務名稱,是否取得前置性審核,首頁URL/客戶端名稱/公眾號名稱,是否具有信息服務管理機制,服務說明,開始運營時間,選擇服務負責人信息,選擇服務內(nèi)容(基礎(chǔ)設施/應用提供方/技術(shù)提供方)等。其中:

1、前置性審核

在《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定(征求意見稿)》第七條中規(guī)定,基于區(qū)塊鏈從事新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務,依照法律、行政法規(guī)以及國家有關(guān)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)主管部門審核同意的,在履行備案手續(xù)前,應當依法經(jīng)有關(guān)主管部門審核同意。該條規(guī)定在2019年1月發(fā)布的《規(guī)定》正式稿中已經(jīng)刪去,但是在備案管理系統(tǒng)中作為非必填選項予以保留。

2、服務形式

根據(jù)《規(guī)定》第二條:“通過互聯(lián)網(wǎng)站、應用程序等形式”提供區(qū)塊鏈信息服務的均納入調(diào)整范圍內(nèi)。在備案管理系統(tǒng)中顯示,除網(wǎng)站、應用程序外,以公眾號提供《規(guī)定》調(diào)整范圍內(nèi)的服務時也需要進行備案登記。

3、區(qū)塊鏈信息服務類型

《規(guī)定》中“區(qū)塊鏈信息服務”包含哪些具體類型是此前各界關(guān)注的焦點,在填報備案信息中我們可以明確其包含三類:基礎(chǔ)設施提供方、應用運營方、技術(shù)提供方。同時,系統(tǒng)中還以“列舉+兜底”給予了進一步的說明:

(1)基礎(chǔ)設施提供方包括礦池、云挖礦信息服務以及節(jié)點信息服務;

(2)應用運營方包括錢包、區(qū)塊鏈交易查詢?yōu)g覽器及其他應用;

(3)技術(shù)提供方包括BAAS及其他應用。

在列舉的“應用運營方”類型中,就“區(qū)塊鏈交易查詢?yōu)g覽器”服務的具體指向,經(jīng)我們向相關(guān)主管部門初步咨詢,其工作人員說明,該項服務主要指對區(qū)塊鏈鏈上交易信息的查詢、需要應用區(qū)塊鏈技術(shù)提供查詢服務的情形,如果僅是應用傳統(tǒng)信息技術(shù)在公開交易信息中抓取、整合后向用戶提供的查詢、瀏覽服務不在此項服務類型范圍內(nèi),不需根據(jù)《規(guī)定》進行備案。


(二)境外主體提供區(qū)塊鏈信息服務的適用

從目前的備案管理系統(tǒng)能夠填寫的備案人地域信息看,網(wǎng)站中申請信息備案主要針對大陸主體,對于實際在中國境內(nèi)從事上述服務的境外主體,以及面向中國用戶提供相應服務的境外主體如何備案,暫無具體的要求或備案辦事入口。從法規(guī)層面看,對于境外主體涉及上述業(yè)務類型的,《規(guī)定》未明確予以排除。經(jīng)我們向相關(guān)主管部門初步咨詢,其工作人員說明,境外主體向境內(nèi)提供區(qū)塊鏈信息服務的,也應當進行備案登記,只是目前系統(tǒng)中無法實現(xiàn),后續(xù)可能會更新備案管理系統(tǒng),以允許境外主體備案。另外,如果是由境外主體負責運營、境內(nèi)主體負責技術(shù)支持和系統(tǒng)服務的情況,兩個主體均應備案。并且,工作人員進一步說明,主體設立在境內(nèi)或境外不影響是否需要備案的判斷,主要看是否向境內(nèi)用戶提供服務,如果是面向境內(nèi)用戶的服務,則傾向于認為需要進行備案。

因此,初步看來,如后續(xù)備案管理系統(tǒng)為境外主體提供辦事入口的,設立在境外的并且向境內(nèi)提供區(qū)塊鏈信息服務的相關(guān)機構(gòu)還應當按照《規(guī)定》要求進行備案登記。


四、小結(jié)


《規(guī)定》及區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)分別從規(guī)則和實踐層面為區(qū)塊鏈信息服務的運營提供了監(jiān)管框架和備案登記路徑,在一定程度上對區(qū)塊鏈信息技術(shù)開發(fā)與應用予以了肯定。可以預見,《規(guī)定》及區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)發(fā)布有利于推動區(qū)塊鏈信息服務行業(yè)的逐步規(guī)范和健康可持續(xù)發(fā)展。但是,《規(guī)定》的部分條文較為寬泛,一些規(guī)則的具體適用還有待相關(guān)細則的出臺以及實踐中具體施行的檢驗。

海問在與區(qū)塊鏈技術(shù)相關(guān)的項目中擁有獨到經(jīng)驗,涉及區(qū)塊鏈技術(shù)開發(fā)及信息服務有關(guān)的投融資交易、日常運營法律服務等事項。海問將基于對該領(lǐng)域的理解和實踐經(jīng)驗,對《規(guī)定》及其后續(xù)配套實施細則措施的落地、執(zhí)行以及區(qū)塊鏈行業(yè)相關(guān)的其他法律和監(jiān)管動態(tài)進行持續(xù)關(guān)注。

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