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近年來(lái)，香港作為亞洲重要的國(guó)際資產(chǎn)及財(cái)富中心，背靠?jī)?nèi)地日益開(kāi)放的金融市場(chǎng)，一直致力于不斷加強(qiáng)其在資產(chǎn)及財(cái)富管理方面的競(jìng)爭(zhēng)力。現(xiàn)時(shí)香港《有限責(zé)任合伙條例》約在一個(gè)世紀(jì)前頒布，并不完全切合近年私募投資基金的需要，一定程度上抑制了私募基金管理人在香港以有限責(zé)任合伙形式設(shè)立私募基金的想法。鑒于此，香港政府經(jīng)考慮本地市場(chǎng)發(fā)展需要及海外私募基金的規(guī)管經(jīng)驗(yàn)，努力推進(jìn)新的私募基金有限合伙制度，并于2020年3月20日于憲報(bào)刊登了《有限合伙基金條例草案》（“草案”）。該草案擬在通過(guò)審議后于2020年8月31日起實(shí)施，草案內(nèi)容可能會(huì)在立法正式通過(guò)前有所變動(dòng)，部分未決之細(xì)節(jié)也許會(huì)隨之逐步清晰。

該草案的實(shí)施為私募基金在香港成立并以有限合伙形式組件提供了另一種選擇，意圖向眾多離岸地區(qū)私募基金管理慣例靠攏，為香港私募基金的發(fā)展帶來(lái)新的機(jī)遇。

1、有限合伙基金

草案中提及的“基金”是指就任何財(cái)產(chǎn)而做出的符合下列說(shuō)明的安排：

i. 財(cái)產(chǎn)整體上由基金運(yùn)營(yíng)方管理的；

ii. 財(cái)產(chǎn)是由基金參與方出資匯集，并因此向各個(gè)參與方分配由此產(chǎn)生的利潤(rùn)或收益；

iii. 參與方對(duì)財(cái)產(chǎn)的管理無(wú)日常控制權(quán)；以及

iv. 該等安排的目的或效果是使得運(yùn)營(yíng)方以及參與方能夠取得因收購(gòu)、持有、管理或處置該財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生的利潤(rùn)、收益、增益或其他回報(bào)。

根據(jù)草案，“有限合伙基金”是指結(jié)構(gòu)上屬于有限責(zé)任合伙形式的基金，其本身不屬于法人。有限合伙基金須由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成，并受有限合伙協(xié)議的約束。

2、有限合伙基金的組建及注冊(cè)

鑒于香港有限合伙基金與開(kāi)曼私募基金的組建及注冊(cè)有許多相似之處，我們?cè)诖藢傻厮侥蓟鸾M建及注冊(cè)要求進(jìn)行對(duì)比，以便于基金管理人對(duì)此有更清晰的了解（對(duì)于開(kāi)曼私募基金的注冊(cè)要求，請(qǐng)參見(jiàn)我們此前對(duì)開(kāi)曼私募基金法規(guī)的分析說(shuō)明 - “《開(kāi)曼私募基金法》 – 開(kāi)曼私募基金步入‘注冊(cè)’監(jiān)管時(shí)代”）。

3、有限合伙基金后續(xù)合規(guī)義務(wù)

i. 周年申報(bào). 普通合伙人須代表基金向公司注冊(cè)處提交周年申報(bào)表，其中包括普通合伙人對(duì)于基金年內(nèi)運(yùn)營(yíng)，以及未來(lái)一年運(yùn)營(yíng)作出的聲明，并支付相關(guān)指明費(fèi)用。

ii. 文件、資料記錄. 普通合伙人/基金管理人須妥善備存下列文件和資料：(a) 基金經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表；(b) 合伙人記錄冊(cè)；(c) 進(jìn)行反洗錢(qián)審查時(shí)所獲取的記錄及資料；(d) 基金進(jìn)行每項(xiàng)交易的文件及記錄；以及(e) 基金每名合伙人的控權(quán)人資料。其中基金的財(cái)務(wù)報(bào)表須給予所有合伙人查閱。基金在有關(guān)情況發(fā)生變更后15日內(nèi)將變更通知書(shū)提交注冊(cè)處處長(zhǎng)存檔。

iii. 資產(chǎn)保管. 普通合伙人須確保基金的資產(chǎn)有妥善的保管安排，但并不強(qiáng)制聘任基金托管人。

4、合約自由

草案明確說(shuō)明，有限合伙基金可在符合草案規(guī)定的前提下，對(duì)基金的運(yùn)營(yíng)事宜進(jìn)行自由約定，包括但不限于合伙人的加入和退出、基金的組織和管理、基金的投資范圍和策略、合伙人的權(quán)利和義務(wù)、合伙人的經(jīng)濟(jì)安排（包括出資、撤資和分配等）以及基金的解散清算程序。從這點(diǎn)上看，與開(kāi)曼基金合約自由安排類(lèi)似。

5、安全港活動(dòng)

有限合伙基金對(duì)投資人的吸引力取決于有限合伙人僅承擔(dān)明確的有限法律責(zé)任。草案明確有限合伙人可進(jìn)行若干安全港活動(dòng)，而不會(huì)被視為管理有限合伙基金，因而不會(huì)減損其在有限合伙基金下享有的有限法律責(zé)任保障。該等安全港活動(dòng)包括但不限于：(a) 在普通合伙人擔(dān)任董事、股東；(b) 在基金某一委員會(huì)中任職；(c) 就基金的業(yè)務(wù)、賬目、估值或資產(chǎn)提供建議或予以批準(zhǔn)；以及(d) 參與有關(guān)合伙人的加入或退出、基金期限、任命基金管理人、更改基金投資范圍等決定。

6、解散及清算

私募基金通常有固定的投資目標(biāo)及基金存續(xù)期限，因此具備簡(jiǎn)單靈活的基金解散機(jī)制，對(duì)于基金的運(yùn)作尤為重要。鑒于此，草案規(guī)定基金可在下述情況發(fā)生時(shí)進(jìn)行解散及清算程序：

i. 按照合伙協(xié)議的約定解散；

ii.(a) 普通合伙人或授權(quán)代表破產(chǎn)、解散或死亡；(b) 法庭對(duì)普通合伙人或授權(quán)代表作出清盤(pán)令；或(c) 普通合伙人或授權(quán)代表不再擔(dān)任基金的普通合伙人或授權(quán)代表，且上述情況發(fā)生后30日內(nèi)未有另一人士替代普通合伙人或授權(quán)代表；或

iii. 在特定情況下，法庭根據(jù)合伙人或債權(quán)人的申請(qǐng)命令解散基金或?qū)⒒鹎灞P(pán)（如合伙人故意或持續(xù)違反合伙協(xié)議或條例等）。

7、過(guò)渡安排

對(duì)于已根據(jù)《有限責(zé)任合伙條例》完成注冊(cè)的基金，其可根據(jù)草案的要求申請(qǐng)轉(zhuǎn)換為有限合伙基金。基金須向公司注冊(cè)處提交上述第3條提及的注冊(cè)文件及信息，并過(guò)渡成為有限合伙基金。

8、稅收優(yōu)惠

i. 利得稅（profit tax）. 根據(jù)草案的說(shuō)明，如有限合伙基金符合《稅務(wù)條例》第20AM中對(duì)“基金”的定義，并滿(mǎn)足下述條件，則該基金的合資格交易與附帶交易可享受利得稅的豁免：

1. 基金的合資格交易由指定人士或通過(guò)指定人士在香港進(jìn)行，或由指定人士在香港安排進(jìn)行；或

2. 基金是合資格基金；以及

3. 因進(jìn)行合資格交易而產(chǎn)生的附帶交易收入不超過(guò)基金營(yíng)業(yè)收入總額的5%。

ii. 印花稅（stamp duty）. 根據(jù)草案的說(shuō)明，有限合伙基金將享有適用于有限責(zé)任合伙相同的印花稅安排，即有限合伙基金的權(quán)益不屬于《印花稅條例》下所定義的“證券”，因此如有限合伙基金發(fā)行、轉(zhuǎn)讓或贖回其合伙權(quán)益，無(wú)須繳納印花稅。如以應(yīng)課稅資產(chǎn)（如香港股票或不動(dòng)產(chǎn)）作為出資獲取合伙權(quán)益，則須繳納印花稅。有限合伙基金將應(yīng)課稅資產(chǎn)作為收益分配給其合伙人時(shí)，也須繳納印花稅。

iii. 資本增值稅（capital gain tax）. 香港不征收任何資本增值稅，但是目前香港稅制下對(duì)于普通合伙人及管理人的報(bào)酬（尤其是績(jī)效分成）是否屬于資本增值尚未有清晰的界定。根據(jù)香港稅務(wù)局于2016年3月31日出臺(tái)的《第51號(hào)釋義及執(zhí)行指引》，若績(jī)效分成不屬于真正的投資回報(bào)（genuine investment returns），則該等績(jī)效分成將被視為薪金收入或服務(wù)收入，而被要求繳納薪金稅或利得稅。

香港金發(fā)局主席李律仁提出，香港政府將厘清如何界定管理費(fèi)及績(jī)效分成，并對(duì)此提供部分寬免，希望有助于私募基金在港運(yùn)營(yíng)，帶動(dòng)基金所需專(zhuān)業(yè)服務(wù)的在岸需求。

9、結(jié)語(yǔ)

開(kāi)曼群島作為最受離岸美元私募基金歡迎的司法管轄局域，為了滿(mǎn)足其他司法區(qū)域提出的保證主流私募基金監(jiān)管政策趨于一致的要求，正在不斷加強(qiáng)其對(duì)私募基金的監(jiān)管，并陸續(xù)出臺(tái)了《開(kāi)曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法案》、《開(kāi)曼證券投資業(yè)務(wù)法案（2019）》以及《開(kāi)曼私募基金法》，對(duì)離岸基金管理人產(chǎn)生了一定的影響。

香港《有限合伙基金法案》的出臺(tái)以及香港針對(duì)有限合伙基金不斷放寬的稅務(wù)制度，提供了與開(kāi)曼群島私募基金趨同的架構(gòu)，為私募基金發(fā)起人提供了更廣泛的選擇，使得香港有望借此成為私募基金主流設(shè)立和運(yùn)營(yíng)地之一。

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我們將持續(xù)關(guān)注香港《有限合伙基金法案》的后續(xù)進(jìn)程和解釋?zhuān)⒓皶r(shí)分享我們的觀察。

上述信息和表達(dá)之觀點(diǎn)并不試圖作為海問(wèn)律師事務(wù)所出具的完整的研究或法律意見(jiàn)。

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