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二

實務(wù)中，科技成果作價出資的方式越來越常見，該模式項下的問題也最為復(fù)雜，科技成果作價出資的主要關(guān)注點包括：

1.可以作價出資的科技成果：《中華人民共和國公司法（2018修正）》（“《公司法》”）第二十七條規(guī)定作價出資的技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)等非貨幣財產(chǎn)須滿足三項實質(zhì)要件：可以用貨幣估價；可以依法轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)沒有明確禁止。除滿足前述實質(zhì)要件外，作價出資的科技成果應(yīng)當履行的兩項程序：評估作價；依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。從具體的科技成果類型來看，主要包括發(fā)明專利（包括發(fā)明專利申請）、專有技術(shù)、計算機軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)、植物新品種權(quán)、生物醫(yī)藥新品種。科技成果作價出資中的常見問題如下：

(1)已授權(quán)的專利：當作價出資的科技成果為專利時，實務(wù)中需要關(guān)注如下問題：

(2)專利申請：專利申請符合《公司法》非貨幣財產(chǎn)作價出資的實質(zhì)要件，實務(wù)中也不乏以專利申請作價出資的案例。與已授權(quán)的專利的情況類似，如果專利申請在按照法律規(guī)定完成相關(guān)出資手續(xù)后，后續(xù)如果未獲得授權(quán)，作價出資的股東是否需要相應(yīng)承擔(dān)補足出資的法律責(zé)任？整體來看，該等情形下基本思路與上述第(1)點已授權(quán)的專利后續(xù)被宣告無效的情況類似。

(3)專利許可權(quán)：專利許可權(quán)雖然符合《公司法》非貨幣財產(chǎn)作價出資的實質(zhì)要件，但專利許可權(quán)能否作價出資，需要區(qū)分不同情形。如果專利許可協(xié)議約定專利許可權(quán)不能轉(zhuǎn)讓給除被許可企業(yè)以外的第三方，則專利許可權(quán)無法滿足轉(zhuǎn)讓交付的程序要件。如果專利許可權(quán)得到原專利所有人同意可以轉(zhuǎn)讓，實操中還需要結(jié)合被投資企業(yè)所在地地方法規(guī)的規(guī)定，以及提前和當?shù)氐氖袌霰O(jiān)督管理部門溝通確認。根據(jù)我們的實務(wù)經(jīng)驗，有些地區(qū)的市場監(jiān)督管理部門對股東以專利許可權(quán)出資并不鼓勵或支持。已上市的案例中存在以專利獨占許可使用權(quán)作價出資的情況，如孚能科技（688567.SH），在公司設(shè)立時，合資股東之一Farasis Energy USA, Inc.以其取得或擁有的“新型錳酸鋰材料及其動力鋰離子電池”相關(guān)的專利和專有技術(shù)的獨占許可使用權(quán)出資，贛州市商務(wù)局、工商行政管理局相應(yīng)辦理了公司設(shè)立登記[6]。

(4)專有技術(shù)：專有技術(shù)指通過技術(shù)秘密形式保護的技術(shù)，通常包括配方、技術(shù)圖紙、工藝流程、技術(shù)知識、源代碼等。與專利許可權(quán)出資問題類似，實操中需要結(jié)合被投資企業(yè)所在地地方法規(guī)的規(guī)定，以及提前和當?shù)氐氖袌霰O(jiān)督管理部門溝通確認。此外，專有技術(shù)評估和轉(zhuǎn)讓發(fā)生的泄密問題也是實操中需要注意防范的問題。

2.作價出資的科技成果是否需要評估：基于《公司法》規(guī)定、工商登記要求、投資人要求以及被投資企業(yè)上市計劃的考量等考慮，科技成果作價出資于被投資企業(yè)時，需要經(jīng)過專門的評估機構(gòu)進行價值評估。

(1)從《公司法》、相關(guān)司法解釋以及工商變更實操角度：《公司法》要求作價出資的技術(shù)應(yīng)當履行評估手續(xù)，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》進一步規(guī)定：出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。[7]實操中在工商設(shè)立/變更登記時，市場監(jiān)督管理部門通常會要求被投資企業(yè)提供資產(chǎn)評估報告。

(2)從被投資企業(yè)融資角度：對于被投資企業(yè)的投資人，特別是參與被投資企業(yè)設(shè)立的投資人而言，其對被投資企業(yè)盡調(diào)時會特別關(guān)注出資的資產(chǎn)是否經(jīng)過評估程序。如果科技成果出資存在瑕疵，公司設(shè)立時的其他股東還會承擔(dān)連帶責(zé)任[8]。此外，站在作價出資股東的角度，作價出資的股東出資不實/存在瑕疵可能面臨多種法律責(zé)任，包括應(yīng)補足科技成果的實際價額低于公司章程所定價額的差額[9]，可能被處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款[10]，其股東權(quán)利（利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等）會作出相應(yīng)的限制，甚至股東資格有可能被解除[11]。

(3)從上市角度：科技成果出資合規(guī)問題也是上市階段會被重點關(guān)注的內(nèi)容，如果擬上市企業(yè)歷史上存在出資瑕疵，應(yīng)當在申報前依法采取補救措施。[12]上市申報前的常見補救措施包括：（1）如果出資的科技成果存在評估、轉(zhuǎn)讓等程序瑕疵，需要聘請具備證券期貨業(yè)務(wù)資格的評估機構(gòu)補辦評估手續(xù)、補辦轉(zhuǎn)讓交付手續(xù)；（2）如果出資的科技成果存在權(quán)屬、價值等方面的實體瑕疵，一般需要通過作價出資股東采用等額現(xiàn)金置換以補足出資，或者進行減資處理。

如孚能科技（688567.SH）的上市案例中，對于設(shè)立時的無形資產(chǎn)出資瑕疵事宜，評估公司對專利及專有技術(shù)獨占使用權(quán)進行了追溯評估。出資作價與追溯評估值的差異由作價出資股東采用專利和現(xiàn)金形式補足。[13]

3.科技成果依法完成轉(zhuǎn)讓手續(xù)：如果用于出資的是專利、專利申請等已登記的科技成果，作價出資方和被投資企業(yè)應(yīng)簽署相關(guān)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并在知識產(chǎn)權(quán)管理部門辦理相應(yīng)的權(quán)利過戶手續(xù)，將擬出資的科技成果的權(quán)屬證書上的所有人或?qū)＠暾埲俗兏鼮楸煌顿Y企業(yè)，完成相關(guān)文件、技術(shù)材料等移交并簽署移交清單確認文件。如果用于出資的是非專利技術(shù)等未登記的科技成果，除去權(quán)利過戶手續(xù)并不適用之外，其他協(xié)議的簽署和交付手續(xù)基本等同已登記科技成果的轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

4.科技成果完成人的獎勵：院校實現(xiàn)科技成果轉(zhuǎn)化的應(yīng)該如何對科技成果完成人進行獎勵？首先要看院校是否有科技成果轉(zhuǎn)化獎勵/報酬的內(nèi)部規(guī)定，有規(guī)定按照內(nèi)部規(guī)定[14]，但該內(nèi)部規(guī)定或與科技成果完成人約定的獎勵和報酬的方式和數(shù)額應(yīng)當符合《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條設(shè)定的默示規(guī)則[15]，即如果沒有院校相關(guān)的內(nèi)部規(guī)定且院校也未與科技成果完成人約定獎勵方式和數(shù)額的，則按照《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條的規(guī)定從該項科技成果形成的股份或者出資比例中提取不低于50%的比例獎勵科技成果完成人[16]。

5.科技成果完成人股權(quán)獎勵的限制：

(1)相關(guān)法律法規(guī)對于擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的科研人員獲得股權(quán)獎勵，按照科研人員的職務(wù)實行分類管理；此外，擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的科研人員獲得股權(quán)獎勵應(yīng)當公開公示[17]：

(2)相關(guān)法律法規(guī)對于并不擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的科研人員獲得股權(quán)獎勵無明確限制，實踐中需參照院校內(nèi)部規(guī)定（包括但不限于是否需公開公示）。

近期科技成果作價出資的典型上市案例：2022年3月8日在上海證券交易所（“上交所”）科創(chuàng)板上市的北京理工導(dǎo)航控制科技股份有限公司（“理工導(dǎo)航”）（688282.SH）是近期以科技成果作價出資的典型上市案例。理工導(dǎo)航的主營業(yè)務(wù)是從事慣性導(dǎo)航系統(tǒng)及其核心部件的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，理工導(dǎo)航的控股股東、實際控制人為汪渤、繆玲娟、董明杰、石永生、沈軍、高志峰、崔燕（合稱“理工導(dǎo)航實際控制人”），北京理工大學(xué)用以作為知識產(chǎn)權(quán)出資的發(fā)明專利和核心技術(shù)，均是理工導(dǎo)航實際控制人在北京理工大學(xué)任職期間因執(zhí)行學(xué)校的工作任務(wù)或者利用學(xué)校的物質(zhì)條件所研發(fā)完成的，因此相應(yīng)的科技成果所有權(quán)人為北京理工大學(xué)。2016年12月，北京理工大學(xué)作為科技成果所有人將無形資產(chǎn)（六項發(fā)明專利和四個慣導(dǎo)裝置產(chǎn)品專有技術(shù)）以中威正信（北京）資產(chǎn)評估有限公司評估的價格人民幣1,275萬元向理工導(dǎo)航出資，出資比例為30%。2017年9月，根據(jù)《北京理工大學(xué)促進科技成果轉(zhuǎn)化實施辦法》、《北京理工大學(xué)科技成果轉(zhuǎn)讓、許可管理細則（暫行）》等制度和程序，北京理工大學(xué)將其持有的理工導(dǎo)航30%股權(quán)中的60%（即理工導(dǎo)航18%的股權(quán)）通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式無償轉(zhuǎn)讓給理工導(dǎo)航實際控制人。

在理工導(dǎo)航的案例中，用作出資的科技成果包括發(fā)明專利和專有技術(shù)，該等科技成果的價值經(jīng)過第三方評估機構(gòu)評估，獎勵模式是先由北京理工大學(xué)以該等科技成果作價出資成為理工導(dǎo)航的股東，再由北京理工大學(xué)將其持有的理工導(dǎo)航股權(quán)的60%以無償轉(zhuǎn)讓的形式轉(zhuǎn)讓給理工導(dǎo)航實際控制人。此外，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)實施<中華人民共和國促進科技 成果轉(zhuǎn)化法>若干規(guī)定的通知》以及《北京理工大學(xué)促進科技成果轉(zhuǎn)化實施辦法》，理工導(dǎo)航實際控制人不屬于不能獲得股權(quán)獎勵的正職領(lǐng)導(dǎo)，亦無需履行公示程序。[18]

三

科技成果轉(zhuǎn)讓

科技成果轉(zhuǎn)讓指院校通過與受讓企業(yè)簽署科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議向受讓企業(yè)轉(zhuǎn)讓科技成果，轉(zhuǎn)讓標的包括專利、專利申請、技術(shù)秘密等。受讓企業(yè)向科技成果所有人支付轉(zhuǎn)讓對價，科技成果轉(zhuǎn)讓后，科技成果的所有權(quán)、風(fēng)險和收益即轉(zhuǎn)讓給受讓企業(yè)。科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要關(guān)注點包括：

1.技術(shù)轉(zhuǎn)讓的商業(yè)條款：轉(zhuǎn)讓對價是科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的核心商業(yè)條款，也是雙方談判的焦點，轉(zhuǎn)讓對價的確定與擬轉(zhuǎn)讓的科技成果的技術(shù)含量、知識產(chǎn)權(quán)保護程度、經(jīng)濟效益前景等因素密切相關(guān)，通常需要受讓企業(yè)對擬轉(zhuǎn)讓的技術(shù)進行專項的技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬、可專利性、專利穩(wěn)定性、侵權(quán)風(fēng)險以及經(jīng)濟效益等方面的分析。

關(guān)于轉(zhuǎn)讓對價支付形式，通常有兩種：

● 固定價格：即轉(zhuǎn)讓對價和科技成果的商業(yè)化收益不掛鉤，但一般會以科技成果轉(zhuǎn)讓合同的簽署、科技成果轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完成等不同的節(jié)點約定分期付款；

● 基本對價+提成對價：即提成對價和科技成果的商業(yè)化收益掛鉤，采用該種方式可以更好地平衡雙方的風(fēng)險和收益，但也會增加后續(xù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的管理和收益的結(jié)算等工作。

2.技術(shù)轉(zhuǎn)讓的技術(shù)條款：科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議中需要約定清楚擬轉(zhuǎn)讓的科技成果的內(nèi)容、技術(shù)效果、技術(shù)指標、驗收標準、交付具體的技術(shù)資料、轉(zhuǎn)讓方對受讓方的技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等義務(wù)。實務(wù)中亦發(fā)生過對技術(shù)轉(zhuǎn)讓條款未盡詳細描述，導(dǎo)致后續(xù)執(zhí)行協(xié)議時發(fā)生糾紛的案例。

3.技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律條款：科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議中一般需要包含轉(zhuǎn)讓方對擬轉(zhuǎn)讓的科技成果的所有權(quán)權(quán)屬、不侵權(quán)等方面的陳述保證。

4.后續(xù)改進知識產(chǎn)權(quán)的歸屬：由于科技成果轉(zhuǎn)讓是一次性買斷交易，通常，如雙方無特別約定，擬轉(zhuǎn)讓科技成果的后續(xù)改進的知識產(chǎn)權(quán)歸屬于受讓企業(yè)。

5.轉(zhuǎn)讓的科技成果價值是否需要評估：相關(guān)法律法規(guī)層面并沒有強制要求轉(zhuǎn)讓的科技成果的價值需要評估，院校對于以轉(zhuǎn)讓形式轉(zhuǎn)化的科技成果是否需要評估有一定的自主權(quán)，因此需要結(jié)合院校的內(nèi)部規(guī)定來看。

以清華大學(xué)為例，對轉(zhuǎn)讓科技成果的轉(zhuǎn)化項目，應(yīng)當委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)對科技成果進行資產(chǎn)評估并辦理資產(chǎn)評估備案手續(xù)[19]。部分已經(jīng)上市的案例也披露了從院校受讓的科技成果由相關(guān)評估機構(gòu)辦理了評估。如辰安科技（300523.SZ），為解決歷史上辰安科技與清華大學(xué)共有知識產(chǎn)權(quán)和無償使用知識產(chǎn)權(quán)的問題，辰安科技與清華大學(xué)簽訂了相關(guān)專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并以經(jīng)北京天圓開資產(chǎn)評估有限公司出具的評估報告為作價依據(jù)[20]。

6.科技成果完成人的獎勵：獎勵的機制基本與作價出資的形式相同，即院校內(nèi)部有規(guī)定的按照內(nèi)部規(guī)定，但該內(nèi)部規(guī)定或與科技成果完成人約定的獎勵和報酬的方式和數(shù)額應(yīng)當符合《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條設(shè)定的默示規(guī)則，即從該項科技成果轉(zhuǎn)讓凈收入中提取不低于百分之五十的比例獎勵科技成果完成人。

近期以科技成果轉(zhuǎn)讓的典型上市案例：2022年4月25日在上交所科創(chuàng)板上市的江蘇集萃藥康生物科技股份有限公司（“藥康生物”）（688046.SH）是近期以科技成果轉(zhuǎn)讓方式上市的典型案例。藥康生物是一家利用基因工程技術(shù)創(chuàng)制小鼠模型并提供相關(guān)服務(wù)的技術(shù)企業(yè)，其實際控制人、董事長高翔系南京大學(xué)的教授。根據(jù)南京大學(xué)事業(yè)性平臺整改要求，南京大學(xué)-南京生物醫(yī)藥研究院（“生物研究院”）于2018年12月關(guān)停，藥康生物承接安置生物研究院部分員工、受讓小鼠品系及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)等。為滿足藥康生物實驗小鼠銷售及相關(guān)服務(wù)的業(yè)務(wù)發(fā)展，2019年2月，生物研究院和藥康生物簽署了一份《小鼠品系轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，生物研究院將其自身擁有的2,612個小鼠品系及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)以2018年11月30日為評估基準日，以評估值人民幣1,673.65萬元轉(zhuǎn)讓給藥康生物，上述交易按照法律法規(guī)履行了交易評估、外部公示、專家評審、生物研究院辦公會決議、理事會審批等手續(xù)[21]。

在藥康生物的案例中，小鼠品系及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)是生物研究院通過科學(xué)研究與技術(shù)開發(fā)所產(chǎn)生的具有實用價值的成果，屬于可進行轉(zhuǎn)化的科技成果范疇。生物研究院作為研究開發(fā)機構(gòu)且為獨立事業(yè)單位法人，能夠?qū)ζ涑钟械目萍汲晒灾鳑Q定轉(zhuǎn)讓對價，該轉(zhuǎn)讓通過協(xié)議定價，轉(zhuǎn)讓價格通過第三方評估機構(gòu)評估，相關(guān)轉(zhuǎn)讓事宜也按照相關(guān)法律法規(guī)以及南京大學(xué)及生物研究院關(guān)于科技成果轉(zhuǎn)化的相關(guān)程序進行。轉(zhuǎn)讓協(xié)議亦約定藥康生物對受讓小鼠品系進行后續(xù)改進所產(chǎn)生的新技術(shù)成果歸藥康生物所有。

四

科技成果許可

科技成果許可指院校通過與科技成果被許可企業(yè)簽署許可協(xié)議，將專利、技術(shù)秘密等許可給被許可企業(yè)使用。科技成果許可后，科技成果的所有權(quán)、風(fēng)險和收益仍在院校，被許可企業(yè)視許可方式、范圍、地域等取得不同程度的使用權(quán)，并相應(yīng)向院校支付許可使用費。該等科技成果許可協(xié)議的主要關(guān)注點包括：

1.許可協(xié)議主體：

(1)院校：在簽署許可協(xié)議前，首先需要確定院校是否為科技成果的合法權(quán)利人以及該項科技成果是否有其他共有權(quán)人。如果院校不是科技成果的合法權(quán)利人，則其許可科技成果的行為構(gòu)成無權(quán)處分，進而會影響許可協(xié)議的效力。

(2)被許可企業(yè)的主體范圍：許可協(xié)議應(yīng)約定清楚被許可企業(yè)的主體范圍，明確是否包括該被許可企業(yè)的母公司、子公司、參股控股公司和其他關(guān)聯(lián)方等。為避免潛在的侵權(quán)風(fēng)險，且根據(jù)被許可企業(yè)的業(yè)務(wù)需要，被許可企業(yè)可能需要對被許可企業(yè)的關(guān)聯(lián)方也授予許可。對于院校而言，如約定不明，未來可能出現(xiàn)多個主體同時實施科技成果的情況，導(dǎo)致院校難以統(tǒng)計及收取相關(guān)許可費用，進而對院校的經(jīng)濟利益造成損害。

2.許可范圍和期限：

(1)許可方式：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條規(guī)定，許可方式可以分為獨占許可、排他許可、普通許可。

● 獨占許可僅允許被許可企業(yè)實施科技成果，其他主體（包括院校）無權(quán)再實施該科技成果；

● 排他許可和獨占許可的差別在于，院校有權(quán)繼續(xù)自行實施該科技成果；

● 普通許可是指除了被許可企業(yè)有權(quán)實施科技成果外，院校有權(quán)自行實施且有權(quán)授權(quán)第三方實施該科技成果。

從被許可企業(yè)的權(quán)利范圍來看，獨占許可的權(quán)限最廣，普通許可的權(quán)限最窄，排他許可則居于兩者之間；就同一項許可的科技成果，許可費用的高低通常和許可權(quán)限的大小也是成正比關(guān)系。

圖4 獨占、排他、普通許可的許可權(quán)限對比

(2)許可備案：以專利為例，專利實施許可合同備案不是專利實施許可生效要件，但備案可以達到對專利實施許可的狀態(tài)進行公示的效果，從而起到對抗第三人的作用。對于獨占許可及排他許可而言，如果沒有備案登記，權(quán)利人違反約定再次向第三方授權(quán)許可的，第三方可以利用善意第三人抗辯，在先的獨占許可及排他許可被許可企業(yè)可能無法追究善意第三方的侵權(quán)責(zé)任，而僅可追究許可方的違約責(zé)任。因此，建議獲得獨占許可及排他許可的被許可企業(yè)，要求在許可協(xié)議里約定院校應(yīng)積極配合向國家知識產(chǎn)權(quán)局辦理相關(guān)的許可備案手續(xù)。

(3)是否允許分許可：分許可是指被許可企業(yè)繼續(xù)許可其他方實施科技成果。被許可企業(yè)基于其業(yè)務(wù)需要（包括與其他方進行生產(chǎn)及業(yè)務(wù)協(xié)作），可能會要求允許分許可；由于分許可給予被許可企業(yè)較大的權(quán)限，對于院校來說較為不可控，因此需要在許可協(xié)議中明確是否允許分許可、分許可的對象、許可范圍、是否/如何收取分許可費用，以及在實施分許可前是否需要取得院校的事先書面同意。

(4)許可地域：以專利為例，由于專利具有地域性，專利許可不能超出授權(quán)專利的地域范圍。此外，從被許可企業(yè)的角度，許可地域要充分考慮被許可企業(yè)的業(yè)務(wù)活動（例如制造、銷售等）在哪些地域展開，確保被許可企業(yè)開展的業(yè)務(wù)在相應(yīng)的地域都獲得專利許可。

(5)許可期限：同樣以專利為例，院校和被許可企業(yè)可以自行約定許可期限。從被許可企業(yè)的角度，為維持許可以及業(yè)務(wù)的長期穩(wěn)定性，被許可企業(yè)應(yīng)結(jié)合技術(shù)和商業(yè)需要爭取盡可能長的許可期限（如授權(quán)許可期限以該專利保護期限為限），并且約定院校不得單方解除許可。

3.核心知識產(chǎn)權(quán)是否可以許可取得：從上市角度，如果企業(yè)主營業(yè)務(wù)所依賴的核心知識產(chǎn)權(quán)系許可取得，可能會構(gòu)成上市障礙。以對科創(chuàng)屬性要求較高的科創(chuàng)板為例，《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》（2020年修訂）要求科創(chuàng)板發(fā)行人“擁有關(guān)鍵核心技術(shù)，科技創(chuàng)新能力突出，主要依靠核心技術(shù)開展生產(chǎn)經(jīng)營”，即發(fā)行人的核心產(chǎn)品所依賴的核心技術(shù)需要是獨立自主擁有的。核心技術(shù)的獨立性屬于發(fā)行人上市過程中關(guān)鍵問題之一，核心技術(shù)若不獨立，容易引發(fā)監(jiān)管機構(gòu)質(zhì)疑發(fā)行人的業(yè)務(wù)穩(wěn)定性。

例如，某生物醫(yī)藥企業(yè)的上市申請被上交所停止審核，原因之一是質(zhì)疑企業(yè)的獨立自主研發(fā)能力，該企業(yè)已開展二期以上臨床試驗的核心產(chǎn)品均源自授權(quán)引進或合作研發(fā)。 

4.許可使用費：許可使用費支付方式包括一次性支付全部許可費用和分階段支付許可費用，分階段支付許可費用一般包含首付款、里程碑付款以及商業(yè)化提成三種形式。

(1)一次性支付全部許可費用：被許可企業(yè)一次性將全部許可費用支付給院校。從院校的角度，院校無法分享被許可企業(yè)基于該科技成果獲得的商業(yè)化收益；從被許可企業(yè)的角度，則有可能出現(xiàn)院校怠于履行許可協(xié)議項下技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等義務(wù)的情況。

(2)分階段支付許可費用：

● 首付款：一般是固定金額，通常在許可協(xié)議簽署后的一定時間內(nèi)支付；

● 里程碑付款：一般會以被許可科技成果的里程碑事件達成作為付款前提。以新藥研發(fā)相關(guān)的產(chǎn)品或技術(shù)許可為例，可以結(jié)合實際情況，考慮將獲得臨床前研究審批、進入臨床試驗I期、II期、II期、上市等作為里程碑事件；

● 商業(yè)化提成：通常會以產(chǎn)品商業(yè)化后凈銷售額作為基數(shù)乘以一定費率比例計算提成。此種方式下，對于院校而言，可以先行收回部分研發(fā)成本，而且還可以享受被許可企業(yè)基于該科技成果獲得的后續(xù)商業(yè)化收益。而對于被許可企業(yè)而言，可以一定程度上減輕其在尚未盈利就要支付大筆許可費的經(jīng)濟壓力，也不必擔(dān)心院校后續(xù)怠于履行技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等相關(guān)義務(wù)。

5.知識產(chǎn)權(quán)歸屬：

(1)被許可科技成果知識產(chǎn)權(quán)的歸屬：被許可科技成果歸屬于院校（或賦權(quán)改革試點下的院校及相關(guān)科技成果完成人），許可本身不會導(dǎo)致背景知識產(chǎn)權(quán)的歸屬發(fā)生轉(zhuǎn)移。在許可協(xié)議的陳述保證部分，通常會要求院校對被許可科技成果的知識產(chǎn)權(quán)歸屬作出相應(yīng)的陳述保證。

(2)改進知識產(chǎn)權(quán)的歸屬：改進知識產(chǎn)權(quán)是指院校和/或被許可企業(yè)在許可期限內(nèi)對被許可科技成果進行的改進、升級、衍生性開發(fā)等。改進知識產(chǎn)權(quán)的歸屬采用約定優(yōu)先原則。實踐中，根據(jù)實際情況（包括但不限于相關(guān)技術(shù)特點、改進主體以及許可方和被許可方的談判地位），通常會約定改進知識產(chǎn)權(quán)歸屬于許可方所有、實際改進方所有或者共同所有，并進一步約定非所有權(quán)方的相關(guān)權(quán)利。例如，在約定改進知識產(chǎn)權(quán)歸屬于許可方所有的情況下，一般會約定被許可方在授權(quán)許可的范圍內(nèi)享有免費使用的普通許可。

6.許可的科技成果價值是否需要評估：同轉(zhuǎn)讓情況類似，相關(guān)法律法規(guī)層面并沒有強制要求許可的科技成果的價值需要評估，院校對于以許可形式轉(zhuǎn)化的科技成果是否需要評估有一定的自主權(quán)，因此需要結(jié)合院校的內(nèi)部規(guī)定來看。

以清華大學(xué)為例，對重大復(fù)雜的許可類科技成果轉(zhuǎn)化項目，應(yīng)當委托專家委員會或具有相應(yīng)資質(zhì)的第三方機構(gòu)對科技成果進行價值評估，作為市場化交易定價的參考依據(jù)[22]。

7.科技成果完成人的獎勵：獎勵的機制基本與作價出資的形式相同，即院校有規(guī)定的按照內(nèi)部規(guī)定，但該內(nèi)部規(guī)定或與科技成果完成人約定的獎勵和報酬的方式和數(shù)額應(yīng)當符合《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條設(shè)定的默示規(guī)則，即從該項科技成果許可凈收入中提取不低于百分之五十的比例獎勵科技成果完成人[23]。

近期以科技成果許可的典型上市案例：2020年7月8日在上交所科創(chuàng)板上市的中科寒武紀科技股份有限公司（“寒武紀”）（688256.SH）是以科技成果許可的典型上市案例，寒武紀主要從事人工智能芯片產(chǎn)品的開發(fā)。寒武紀的控股股東、實際控制人為陳天石，其于2010年7月至2019年9月就職于中國科學(xué)院計算技術(shù)研究所（“中科院計算所”）（于2018年4月辦理離崗創(chuàng)業(yè)）。基于研發(fā)與業(yè)務(wù)開展需要，寒武紀與中科院計算所簽署《知識產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議》，中科院計算所將其合法擁有的與“智能處理器與相關(guān)軟硬件系統(tǒng)”等相關(guān)技術(shù)專利的所有權(quán)和使用權(quán)，以獨占許可的方式授予寒武紀實施，許可期限為長期。許可費用采用固定金額，2018年的授權(quán)費為9.19萬元，2019年的授權(quán)費為15.91萬元，前述價格參考中科院計算所慣例并由雙方協(xié)商定價。此外，寒武紀在招股說明書中強調(diào)中科院計算所許可實施的專利不涉及發(fā)行人的核心技術(shù)，寒武紀僅在寒武紀1A、寒武紀1H終端智能處理器IP產(chǎn)品和思元100云端智能芯片及加速卡產(chǎn)品中使用了中科院計算所許可的“處理器數(shù)據(jù)傳輸機制類”專利，未在其他產(chǎn)品使用該等專利。[24]

五

選擇不同的科技成果商業(yè)化形式有哪些考量因素？

對于一項科技成果，應(yīng)當選擇哪種科技成果商業(yè)化形式，需要院校、轉(zhuǎn)化企業(yè)結(jié)合科技成果的特點、技術(shù)成熟度、市場成熟度、轉(zhuǎn)化企業(yè)的資金投入和承擔(dān)的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的風(fēng)險、轉(zhuǎn)化企業(yè)所處行業(yè)、轉(zhuǎn)化企業(yè)所處階段、轉(zhuǎn)化企業(yè)所獲得的權(quán)利、院校的商業(yè)化收益、院校決策流程和程序的復(fù)雜度、對融資、上市的影響等因素綜合考慮。表1匯總了前述三種常見的科技成果商業(yè)化模式的特點和考量因素。

表1 常見科技成果商業(yè)化模式的考量因素及其特點

六

結(jié)語

在實踐中，可能并沒有一種最好的科技成果商業(yè)化模式，而只能在具體的情境下判斷適合院校、科技成果完成人或是轉(zhuǎn)化企業(yè)以及投資人的科技成果商業(yè)化模式。在科技成果轉(zhuǎn)化過程中，相關(guān)方需要結(jié)合多種考量因素、因地制宜地確定選擇何種模式。從轉(zhuǎn)化企業(yè)的角度，為確保取得相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利、實現(xiàn)相關(guān)技術(shù)和業(yè)務(wù)的獨立和穩(wěn)定發(fā)展，在商業(yè)上可行的前提下，可以考慮優(yōu)先選擇科技成果轉(zhuǎn)讓、作價出資。如果無法選擇前兩種方式，可以考慮選擇獨占許可、排他許可，并盡量爭取較長的許可期限。

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1.參見《中國科技成果轉(zhuǎn)化2021年度報告》（高等院校與科研院所篇）第48、49頁。

2.參見《中國科技成果轉(zhuǎn)化2021年度報告》（高等院校與科研院所篇）第50頁。

3.參見《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化體制機制改革加快實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略的若干意見》[中發(fā)〔2015〕8號]、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于高等學(xué)校所屬企業(yè)體制改革的指導(dǎo)意見》[國辦發(fā)〔2018〕42號]。

4.《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十四條。

5.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》第十五條規(guī)定：出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，該出資人不承擔(dān)補足出資責(zé)任，除非當事人另有約定。

6.參見《孚能科技（贛州）股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》。

7.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》第九條規(guī)定：出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

8.《中華人民共和國公司法》（2014修正）》第三十條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

9.《中華人民共和國公司法》（2014修正）》第三十條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額。

10.《中華人民共和國公司法》（2014修正）》第一百九十九條規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

11.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》第十六條：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。

第十七條：有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時應(yīng)當釋明，公司應(yīng)當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請求相關(guān)當事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

12.參見《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2022修正）》第十條規(guī)定：發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

13.參見《孚能科技（贛州）股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》。

14.《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十四條。

15.《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十五條規(guī)定：國家設(shè)立的研究開發(fā)機構(gòu)、高等院校規(guī)定或者與科技人員約定獎勵和報酬的方式和數(shù)額應(yīng)當符合第四十五第一項至第三項規(guī)定的標準。

16.《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十五條。

17.參見《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)實施<中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法>若干規(guī)定的通知》第二條第八款規(guī)定。

18.參見《北京理工導(dǎo)航控制科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》及《北京市嘉源律師事務(wù)所關(guān)于北京理工導(dǎo)航控制科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的法律意見書》。

19.參見《清華大學(xué)科技成果評估備案實施細則》第四條。

20.參見《北京辰安科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》。

21.參見《江蘇集萃藥康生物科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》及《江蘇世紀同仁律師事務(wù)所關(guān)于江蘇集萃藥康生物科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的法律意見書》。

22.參見《清華大學(xué)科技成果評估備案實施細則》第四條。

23.參見《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十條。

24.參見《中科寒武紀科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》及《北京市中倫律師事務(wù)所關(guān)于中科寒武紀科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的法律意見書》。