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我們?cè)?/span>《控制權(quán)認(rèn)定（上篇）》中總結(jié)了A股IPO控制權(quán)認(rèn)定的相關(guān)規(guī)則以及實(shí)踐路徑。圍繞著股權(quán)結(jié)構(gòu)及公司治理兩個(gè)核心要素，發(fā)行人控制權(quán)認(rèn)定會(huì)有三種不同結(jié)果：最常見的為單一控制，即單一股東能夠單方對(duì)公司實(shí)際形成控制；其次為共同控制，往往是由于股東間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或協(xié)議安排而形成多人控制；最后一種為無實(shí)際控制人，即任何單一或聯(lián)合股東均未能對(duì)公司構(gòu)成控制。由于三種認(rèn)定結(jié)果在控制權(quán)穩(wěn)定等方面有著不同效果，受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)注的頻率以及側(cè)重點(diǎn)也有所不同。
本篇為控制權(quán)認(rèn)定專題的下篇，將從以上三種控制權(quán)認(rèn)定結(jié)果出發(fā)，深入探討目前A股IPO實(shí)踐中在控制權(quán)認(rèn)定方面的關(guān)注要點(diǎn)，供參考和討論。
正如我們?cè)谏掀兴裕l(fā)行人股東越多樣、股權(quán)越分散、架構(gòu)越紛繁，控制權(quán)的認(rèn)定往往也越復(fù)雜。而隨著境內(nèi)股權(quán)融資市場(chǎng)的逐步發(fā)展，A股IPO中也越來越多出現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)分散且主要股東持股比例接近的擬上市企業(yè)，其中不乏一些基于公司治理、公司歷史背景、業(yè)務(wù)發(fā)展等方面綜合考慮仍認(rèn)定為單一控制的案例，該等企業(yè)的控制權(quán)認(rèn)定問題往往會(huì)受到監(jiān)管層的關(guān)注。
（一）相關(guān)規(guī)則
（二）實(shí)踐案例
（三）小結(jié)
認(rèn)定單一控制的主體除直接及間接持股外，是否通過協(xié)議約定方式控制其他股東所持股份對(duì)應(yīng)表決權(quán)以及該等協(xié)議控制股權(quán)的穩(wěn)定性
認(rèn)定單一控制的主體能夠在發(fā)行人董事會(huì)及經(jīng)營(yíng)管理層面發(fā)揮決定性作用
對(duì)于通過一致行動(dòng)協(xié)議加強(qiáng)控制權(quán)的，需結(jié)合協(xié)議內(nèi)容及履行情況說明其穩(wěn)定性，以及協(xié)議簽署、解除、時(shí)限等因素決定是否可能導(dǎo)致實(shí)際控制人發(fā)生變更
分析其他持股較大比例的股東的入股目的，核查其與發(fā)行人之間的業(yè)務(wù)往來，對(duì)于業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的影響力，是否通過控制權(quán)認(rèn)定規(guī)避發(fā)行條件及監(jiān)管
必要時(shí)由其他持股比例較高的股東出具不謀求控制承諾
共同控制的形成通常系基于法定、約定或事實(shí)上的一致行動(dòng)關(guān)系。相較于單一控制，共同控制在控制權(quán)穩(wěn)定性方面存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。從規(guī)則及案例來看，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于共同控制架構(gòu)及其穩(wěn)定性的關(guān)注度較高。
（一）相關(guān)規(guī)則
《1號(hào)意見》對(duì)認(rèn)定共同控制規(guī)定了如下要件：（1）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)；（2）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；（3）一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的；（4）共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（5）相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，可作為判斷構(gòu)成多人共同控制的重要因素。
《首發(fā)問答》則從親屬關(guān)系以及一致行動(dòng)關(guān)系兩個(gè)方面對(duì)共同控制的認(rèn)定提出如下要求：對(duì)于親屬關(guān)系，如配偶及直系親屬持有公司股份達(dá)到5%以上或者雖未超過5%但是擔(dān)任公司董事、高級(jí)管理人員并在公司經(jīng)營(yíng)決策中發(fā)揮重要作用，應(yīng)說明是否認(rèn)定共同控制；對(duì)于一致行動(dòng)關(guān)系：（1）法定或約定形成的一致行動(dòng)關(guān)系并不必然導(dǎo)致多人共同擁有公司控制權(quán)的情況；（2）通過一致行動(dòng)協(xié)議主張共同控制的，無合理理由的（如第一大股東為純財(cái)務(wù)投資人），一般不能排除第一大股東為共同控制人；（3）應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中明確發(fā)生意見分歧或糾紛時(shí)的解決機(jī)制。
（二）實(shí)踐案例
（三）小結(jié)
構(gòu)成共同控制的起因以及實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理中的分工
報(bào)告期內(nèi)共同控制人一方或幾方人數(shù)變動(dòng)是否構(gòu)成控制權(quán)變更
未認(rèn)定共同實(shí)際控制人的其他主體及其控制企業(yè)是否對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理有重大影響，是否通過控制權(quán)認(rèn)定規(guī)避發(fā)行條件及監(jiān)管
家庭成員在公司的任職及參與管理經(jīng)營(yíng)的實(shí)際情況，家庭成員持股比例是否超過5%以及是否實(shí)際支配股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)
是否簽署一致行動(dòng)協(xié)議及其內(nèi)容，簽署前后控制權(quán)是否有所變動(dòng)，一致行動(dòng)協(xié)議解除對(duì)控制權(quán)的影響
一致行動(dòng)人在共同控制期間三會(huì)表決情況是否一致，產(chǎn)生分歧時(shí)的解決機(jī)制
在公司股權(quán)分散且不存在共同控制關(guān)系的情況下，可能出現(xiàn)認(rèn)定公司不存在實(shí)際控制人。盡管近些年無實(shí)際控制人的案例在增加，但總體上較其他兩種控制權(quán)認(rèn)定結(jié)果仍相對(duì)少見。從規(guī)則及案例來看，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于無實(shí)際控制人認(rèn)定及其穩(wěn)定性的關(guān)注度較高。
（一）相關(guān)規(guī)則
《1號(hào)意見》則對(duì)于無實(shí)際控制人情形下可以視為控制權(quán)未發(fā)生變更的情形作出如下規(guī)定：（1）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理層和主營(yíng)業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；（2）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性；（3）相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素。
（二）實(shí)踐案例
對(duì)于后兩種情形，我們梳理了近期A股IPO的相關(guān)案例，與控制權(quán)認(rèn)定相關(guān)的問詢及論證要點(diǎn)如下：
（三）小結(jié)
結(jié)合重大事項(xiàng)的決策程序及方式說明認(rèn)定無實(shí)際控制人的合理性，是否由某一主要股東或管理層實(shí)際控制發(fā)行人
與主要股東之間的業(yè)務(wù)獨(dú)立性問題，是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及關(guān)聯(lián)交易，是否通過控制權(quán)認(rèn)定規(guī)避發(fā)行條件及監(jiān)管
發(fā)行人自設(shè)立以來控制權(quán)歸屬及變化情況，是否履行相關(guān)審批程序，最近兩（三）年內(nèi)實(shí)際控制人是否發(fā)生變更
是否按要求出具股份鎖定等承諾
無實(shí)際控制人對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的具體影響，是否影響公司治理有效性
我們?cè)诳刂茩?quán)認(rèn)定這一專題里，分上下兩篇，從認(rèn)定路徑以及認(rèn)定結(jié)果兩個(gè)維度分析了A股IPO中與控制權(quán)認(rèn)定相關(guān)的規(guī)則及實(shí)踐。然而，規(guī)則與案例僅為指引參考，控制權(quán)認(rèn)定問題需要結(jié)合公司實(shí)際情況進(jìn)行論述和判斷，尤其對(duì)于股權(quán)分散、股東持股比例接近的發(fā)行人，其控制權(quán)的認(rèn)定及其穩(wěn)定性往往會(huì)受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的高度關(guān)注，在控制權(quán)認(rèn)定方面應(yīng)更為謹(jǐn)慎、全面，以便為發(fā)行人的上市計(jì)劃鋪平道路。
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