2022年10月19日，香港交易所(“港交所”)公告發(fā)布《有關特?？萍脊旧鲜兄贫鹊淖稍兾募?/span>(“《咨詢文件》”)?！蹲稍兾募诽岢觯瑴蕚湓谄洹渡鲜幸?guī)則》中新增設立第18C章節(jié)，以降低對于在港交所申請上市的特?？萍脊镜馁Y格要求，吸引前沿行業(yè)來港上市，并就此征詢公眾意見[1]。港交所本次建議設立的新機制，是繼2018年在《上市規(guī)則》中增設生物科技章節(jié)之后對于上市制度的又一重大改革。新機制的設立背景在于，港交所認為其上市制度相較于全球其他市場存在差距，部分未能達到盈利、收益或現(xiàn)金流量等主板資格測試要求的科技企業(yè)無法來港上市，轉而尋求在科創(chuàng)板等其他市場上市并獲得成功[2]。本文主要介紹新機制適用的科技行業(yè)范圍、新機制對申請上市企業(yè)提出的科技指標要求和知識產權信息披露要求、新機制落地時間，以便讀者點面結合地了解港股新機制中的知識產權相關規(guī)定。
港交所在提議新增的第18C章節(jié)中明確，可通過新機制申請上市的“特?？萍脊尽?Specialist Technology Company)是指“主要于特?？萍夹袠I(yè)內可接納領域從事(不論直接或透過其附屬公司)研發(fā)、商業(yè)化及/或銷售特專科技產品的公司”[3]。
港交所還列明了擬議的特?？萍夹袠I(yè)的范圍[4]，并指明其目標即是涵蓋除生物科技以外的創(chuàng)業(yè)板行業(yè)[5]。而生物科技公司此前已可以通過《上市規(guī)則》于2018年新增的第18A章規(guī)定的機制在港交所上市。
可見，《咨詢文件》提議的修改如獲通過將意味著，符合科創(chuàng)板上市行業(yè)要求的中國內地企業(yè)，以后可能也可以選擇在港交所上市。
但是，港交所提議的特?？萍夹袠I(yè)與科創(chuàng)板也有部分區(qū)別[7]。
首先，港交所提議的新機制比科創(chuàng)板增加了部分行業(yè)和領域。
例如，除前文列示外，港交所在提議的特專科技行業(yè)中還新增了“新食品及農業(yè)技術”行業(yè)，并陳明其原因在于“全球正為解決食品安全問題大量開發(fā)食品及農業(yè)科技，市場對有關技術的需求亦越來越高”[8]。
再如，港交所擬議的特專科技行業(yè)中的“先進硬件”行業(yè)中還包括“元宇宙技術”領域，而這一領域尚不屬于可在科創(chuàng)板上市的范疇。
其次，部分科創(chuàng)板領域未明確是否亦屬于港交所提議的新機制可接納領域。
例如，《咨詢文件》中，港交所在“先進材料”行業(yè)下目前僅明確了“合成生物材料”“智能玻璃”“納米材料”三項領域屬于可接納領域，尚不能確認其是否進一步包括科創(chuàng)板在“新材料”行業(yè)下列明的先進鋼鐵材料、先進有色金屬材料、先進石化化工新材料、先進無機非金屬材料、高性能復合材料領域。
最后，對于某些具體領域所應歸屬的行業(yè)，港交所提議的新機制與科創(chuàng)板存在差異。
例如，科創(chuàng)板將電動汽車領域歸類于“節(jié)能環(huán)?！毙袠I(yè)，將半導體歸類于“新一代信息技術”行業(yè)，而港交所新機制將其均歸類在“先進硬件”行業(yè)。
《咨詢文件》建議設立的新機制中，港交所將特專科技公司區(qū)分為“已商業(yè)化公司”和“未商業(yè)化公司”，并對“未商業(yè)化公司”在預期市值、營運資金、信息披露等方面提出了更嚴格的上市要求[9]。
科技相關的指標方面，相較而言，港交所建議設立的新機制對申請上市公司的研發(fā)投入占比的要求較科創(chuàng)板更高，但港交所并未設定專利類型與最低數(shù)量要求。
港交所在《咨詢文件》中特別指出，建議新設的第18C章節(jié)不對特專科技公司持有的知識產權的數(shù)量和類型提出要求的原因在于，“不同行業(yè)注冊知識產權的普及情況有所不同”[12]，但港交所仍然認可“特?？萍脊镜某晒νǔＳ匈嚻鋼碛械莫毺丶夹g”[13]，并從知識產權信息披露的角度對特?？萍计髽I(yè)提出了具體的要求。
《咨詢文件》建議設立的新機制對于申請上市的特?？萍脊咎岢隽嗽敿毜男畔⑴兑?span style="margin: 0px; padding: 0px; color: rgb(178, 178, 178); font-size: 10px; caret-color: rgb(255, 0, 0);">[14]。
這些應當披露的信息不僅包括常見的商業(yè)和經營信息，也包括根據(jù)新機制的特點新增的研發(fā)風險、知識產權權屬等信息。新機制還對未商業(yè)化公司的信息披露作出進一步要求。
港交所也明確，“不符合披露要求的上市文件，可能根據(jù)《上市規(guī)則》不被視作大致完備且可能被退回?！?span style="margin: 0px; padding: 0px; color: rgb(178, 178, 178); font-size: 10px; caret-color: rgb(255, 0, 0);">[15]
其中，新機制對于知識產權信息的披露要求主要涉及以下方面。
（一）知識產權的來源
如前所述，新機制并未對申請上市企業(yè)持有的知識產權的數(shù)量和類型提出要求。
但申請上市企業(yè)仍應當對其知識產權作出定性披露，特別是特?？萍籍a品的相關知識產權的來源是“授權引進(in-licensing)”還是“內部開發(fā)(internally developed)”[16]。
（二）知識產權覆蓋情況、有效期限
新機制要求申請上市企業(yè)披露與其特?？萍籍a品相關的知識產權的各項基本信息，包括：
● 披露特?？萍籍a品獲得及申請的任何知識產權詳情，或適當?shù)姆穸暶?span style="margin: 0px; padding: 0px; color: rgb(178, 178, 178); font-size: 10px; caret-color: rgb(255, 0, 0);">[17]；
● 在上市文件的“概要”章節(jié)載列重要知識產權[18]；
● 重要知識產權應用或保護各特?？萍籍a品的部分(例如應用于主要技術或產品包裝上)[19]；
● 重要知識產權受保護的程度及形式(例如專利正進行申請程序或已完成注冊、用以保障未注冊或未進入注冊過程的知識產權的程序)[20]；
● 重要知識產權的有效期[21]。
（三）知識產權的穩(wěn)定性
新機制關注申請上市企業(yè)與特?？萍籍a品相關的知識產權是否穩(wěn)定，是否可能因人事問題或合作開發(fā)而存在權利變更和糾紛、信息泄露等風險。
具體而言，申請上市企業(yè)應當披露以下與知識產權有關的信息：
● 申請人與其主要管理人員及技術人員之間訂立的任何服務協(xié)議的主要條款[22]；
● 申請人為留聘主要管理人員或技術人員而設的措施(例如獎勵安排及/或不競爭條款)(如有)，以及針對主要管理人員或技術人員離職而設的措施及安排[23]；
● 與重要知識產權相關的重要支付責任[24]；
● 如任何重要知識產權牽涉外購許可技術，披露申請上市企業(yè)在適用的許可協(xié)議中的重大權利及責任[25]；
● 如涉及合作研發(fā)，披露合作安排的重要條款細則以及將由誰擁有相關知識產權[26]。
（四）知識產權侵權風險
新機制關注申請上市企業(yè)的知識產權侵權風險，并要求企業(yè)披露以下內容：
● 說明任何可能會影響任何特專科技產品研發(fā)的法律申索或訴訟[27]；
● 在上市文件的“概要”及“風險因素”章節(jié)中概述任何知識產權侵權的風險，并披露由董事(由保薦人的盡職調查作左證)就申請上市企業(yè)是否有侵犯第三方知識產權的正面聲明，如是，則披露相關細節(jié)以及對申請上市企業(yè)經營的潛在影響[28]。
（五）競爭相關信息
新機制也關注申請上市企業(yè)的特?？萍籍a品與同類產品相比的競爭能力，其中包括通過知識產權而形成的競爭態(tài)勢。
具體而言，申請上市企業(yè)應當披露以下知識產權信息：
● 自身特?？萍籍a品的相關知識產權的覆蓋市場(jurisdiction，也可譯為“權利地域”)[29]；
● 已經商業(yè)化的或研發(fā)中的競爭或潛在競爭產品/服務的核心知識產權的屆滿日期、技術和目標市場[30]。
雖然新機制落地的時間還沒有公開，但港交所上市主管此前接受采訪時稱，在咨詢期結束后會“盡快敲定最終版本”[31]，并將落實特?？萍脊旧鲜邪才诺臅r間假設在2023年初[32]。
最終版的新上市機制可能與《咨詢文件》中的擬議版本存在差異，建議讀者屆時關注落地的新機制對于特專科技公司上市的實際規(guī)定。
港交所本次建議設立的新機制為更多行業(yè)的科技企業(yè)提供了上市機會。大致而言，新機制中可以上市的行業(yè)范圍將與科創(chuàng)板大致相近。
此外，相較于科創(chuàng)板，建議設立的新機制進一步將“新食品及農業(yè)技術”以及“元宇宙技術”企業(yè)納入可上市的行業(yè)范圍。
不過，選擇新機制上市的科技企業(yè)仍需要注意在知識產權信息披露方面符合嚴格的要求，按要求披露知識產權的來源、知識產權的覆蓋范圍和有效期限、知識產權的穩(wěn)定性、知識產權侵權風險和知識產權競爭相關信息。有意向的企業(yè)為此應盡早做好準備。
1. https://www.hkex.com.hk/news/regulatory-announcements/2022/2210191news?sc_lang=zh-hk，最后訪問時間：2023年1月12日。
2.《咨詢文件》第4-6段。
3.《咨詢文件》附錄四《<上市規(guī)則>修訂擬稿》第18C.01條。
4.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第4段。
5.《咨詢文件》第90段。
6.《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第四條。
7.關于港交所提議可通過新機制申請上市公司所屬的行業(yè)和可接納領域均可參照《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第4段。關于可通過科創(chuàng)板申請上市公司所屬的行業(yè)和可接納領域均可參照《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第四條。
8.《咨詢文件》第91段
9.《咨詢文件》第109、110段及附錄四《<上市規(guī)則>修訂擬稿》。
10.參見《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第五條、港交所《咨詢文件》附錄四《<上市規(guī)則>修訂擬稿》第18C.03(5)(b)條。對于科創(chuàng)板而言，“最低研發(fā)投入占比”是指最近三年研發(fā)投入占營業(yè)收入比例，且最近三年研發(fā)投入金額累計在6000萬元以上的，通常不需符合最低研發(fā)投入占比要求；對于港交所特?？萍脊径裕侵干鲜星叭齻€會計年度每年總研發(fā)投資金額占總營運開支百分比。
11.參見《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第六條。對于未達到科創(chuàng)板一般申報指標中任一項要求的申請上市企業(yè)，仍可以其“形成核心技術和主營業(yè)務收入的發(fā)明專利(含國防專利)合計50項以上”為由申請科創(chuàng)板上市。
12.《咨詢文件》第215段。
13.《咨詢文件》第215段。
14.根據(jù)《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段，特?？萍脊旧鲜形募兜膬热莅ǎ菏状喂_招股前投資的資料、資金消耗率、現(xiàn)金經營成本、產品、披露商業(yè)化狀況及前景、目標市場、市場份額及行業(yè)概覽、有關業(yè)務模式的披露、研發(fā)投資及經驗及特定風險、行業(yè)標準/主管當局規(guī)定、知識產權、風險、上市文件封面的警告聲明、未商業(yè)化公司的額外披露。
15.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第30段。
16.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(d)(iv)項。
17.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(i)項。
18.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項。
19.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(iii)項。
20.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(iii)項。
21.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項。
22.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(5)項。
23.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(6)項。
24.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項。
25.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項。
26.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(3)項。
27.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(7)項。
28.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(iv)項。
29.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(d)(iv)項。
30.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(f)(ii)項。
31. https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_20367853，最后訪問時間：2023年1月12日。
32. http://www.aastock.com/sc/stocks/news/aafn-con/NOW.1234459/company-news/HK6，最后訪問時間：2023年1月12日。
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