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前言

2023年2月17日，中國證監(jiān)會發(fā)布全面實(shí)行股票發(fā)行注冊制相關(guān)制度規(guī)則，自公布之日起施行。上海證券交易所、深圳證券交易所、北京證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司等配套規(guī)則同步發(fā)布實(shí)施。這標(biāo)志著我國注冊制的制度安排基本定型，在中國資本市場改革發(fā)展進(jìn)程中具有里程碑意義。股票發(fā)行注冊制的“一個(gè)核心”就是以信息披露為核心，并將審核注冊分為交易所審核和證監(jiān)會注冊兩個(gè)環(huán)節(jié)。在注冊制背景下，系統(tǒng)地研究、分析交易所審核階段和證監(jiān)會注冊階段的終止及被否案例，將有助于及時(shí)掌握最新的審核關(guān)注重點(diǎn)及監(jiān)管動態(tài)。為此，我們將于每月推出一期“A股IPO終止及被否案例簡報(bào)”，選取前一個(gè)月A股IPO終止及被否的代表性案例進(jìn)行簡要分析。

一、上海昱章電氣股份有限公司

1. 公司基本情況

主營業(yè)務(wù)：上海昱章電氣股份有限公司（“昱章電氣”）主營業(yè)務(wù)為清潔能源等領(lǐng)域電氣控制設(shè)備的設(shè)計(jì)、研發(fā)、生產(chǎn)與銷售。

主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)：

控股股東、實(shí)際控制人：許穎、崔建華通過直接及間接持股，以及簽署一致行動協(xié)議的方式，合計(jì)控制昱章電氣56.35%的表決權(quán)，為昱章電氣的共同控股股東、實(shí)際控制人。

發(fā)行人選擇的上市板塊及上市標(biāo)準(zhǔn)：擬上市板塊為科創(chuàng)板，選擇的上市標(biāo)準(zhǔn)為預(yù)計(jì)市值不低于人民幣10億元，最近兩年凈利潤均為正且累計(jì)凈利潤不低于人民幣5,000萬元，或者預(yù)計(jì)市值不低于人民幣10億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于人民幣1億元。

上市申請情況：昱章電氣科創(chuàng)板上市申請文件于2022年6月29日被上海證券交易所受理，交易所對其進(jìn)行了兩輪審核問詢；后因昱章電氣及其保薦人撤回發(fā)行上市申請文件，上海證券交易所于2023年2月13日終止對昱章電氣發(fā)行上市審核。

2. 案例主要看點(diǎn)

(1) 創(chuàng)始人持有的發(fā)行人股份歷史上存在代持情況、創(chuàng)始人未被認(rèn)定為實(shí)際控制人

申報(bào)文件顯示：①2008年8月昱章電氣前身上海昱章電氣成套設(shè)備有限公司（“昱章有限”）設(shè)立，項(xiàng)立崢持有公司100%股權(quán)，由胡汝舜、汪文瓊各代為持有50%；2008年9月項(xiàng)立崢指示汪文瓊將公司50%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一代持人金美云。②2014年9月，項(xiàng)立崢指示胡汝舜、金美云將股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，代持還原并讓渡控制權(quán)：胡汝舜向許穎轉(zhuǎn)讓42.5%股權(quán)，向崔建華轉(zhuǎn)讓7.5%股權(quán)；金美云向崔建華轉(zhuǎn)讓15%股權(quán)，向項(xiàng)立崢轉(zhuǎn)讓17.5%股權(quán)，向駱建文轉(zhuǎn)讓17.5%股權(quán)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓款由許穎、崔建華、駱建文向項(xiàng)立崢支付。報(bào)告期期初，發(fā)行人股東為許穎、崔建華、駱建文、項(xiàng)立崢，后續(xù)通過股權(quán)激勵(lì)轉(zhuǎn)讓、其他股東增資入股，相關(guān)人員持股比例有所下降。昱章電氣認(rèn)定許穎、崔建華為公司的共同實(shí)際控制人，二人合計(jì)控制公司56.35%的表決權(quán)。

交易所在兩輪問詢中均對上述代持解除情況以及昱章電氣實(shí)際控制人認(rèn)定情況進(jìn)行了關(guān)注。其中，①就代持解除，交易所重點(diǎn)關(guān)注了股份代持設(shè)置及解除的背景和原因、解除過程，是否存在相關(guān)證明文件，是否存在爭議或潛在糾紛，是否存在其他特殊利益安排；②就實(shí)際控制人認(rèn)定，交易所要求昱章電氣說明項(xiàng)立崢參與昱章電氣經(jīng)營決策和對外投資的具體情況，并要求結(jié)合任職、參與公司創(chuàng)始的經(jīng)過和作用、以及對公司經(jīng)營決策的影響程度，分析未將項(xiàng)立崢認(rèn)定為共同實(shí)際控制人和一致行動人的依據(jù)和理由，是否存在規(guī)避同業(yè)競爭、股份鎖定期要求等情形，目前的實(shí)際控制人的認(rèn)定是否符合昱章電氣的實(shí)際情況。

● 關(guān)于代持解除

就代持解除，昱章電氣在第一輪問詢時(shí)回復(fù)：2008年，項(xiàng)立崢自原工作單位上海發(fā)電設(shè)備成套設(shè)計(jì)研究院有限責(zé)任公司（“上海成套院”）退休，計(jì)劃自主創(chuàng)業(yè)。為配合原單位的工作順利過渡，項(xiàng)立崢在2008年8月正式辦理完退休手續(xù)后，又由上海成套院的下屬子公司上海科達(dá)機(jī)電控制有限公司（“上海科達(dá)”）退休返聘一年。雖然上海成套院和上海科達(dá)并未限制項(xiàng)立崢對外投資，但為避嫌，項(xiàng)立崢以現(xiàn)金方式提供資金并委托胡汝舜、汪文瓊代為出資設(shè)立昱章有限。昱章有限全部股東權(quán)益歸屬于實(shí)際權(quán)益人項(xiàng)立崢。2011年至2013年間項(xiàng)立崢陸續(xù)引入駱建文、許穎、崔建華加入昱章有限。項(xiàng)立崢綜合考慮了其本人年齡及精力、公司經(jīng)營狀況及未來發(fā)展、前述三人個(gè)人能力等因素，當(dāng)時(shí)與三人達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓安排。2014年9月為兌現(xiàn)該安排，由名義股東胡汝舜、金美云根據(jù)項(xiàng)立崢的指示實(shí)施了相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)代持關(guān)系相應(yīng)解除。代持相關(guān)當(dāng)事人于當(dāng)時(shí)均為口頭合意，并未就股權(quán)代持設(shè)立、變更或解除事宜簽訂留存書面協(xié)議等法律文件。昱章電氣結(jié)合現(xiàn)有其他文件資料、訪談查證和對相關(guān)當(dāng)事人訪談工作的公證結(jié)果，認(rèn)為前述股權(quán)代持的設(shè)立、變更及解除情況屬實(shí)，當(dāng)事人之間就股權(quán)代持事宜及其解除不存在任何現(xiàn)實(shí)爭議或潛在糾紛，并無其他特殊利益安排。

針對前述事實(shí)情況，交易所在第二輪問詢時(shí)，要求昱章電氣進(jìn)一步說明：項(xiàng)立崢“為避嫌”安排股權(quán)代持是否違反相關(guān)法律法規(guī)或時(shí)任單位規(guī)定；解除股權(quán)代持時(shí)當(dāng)事人之間的商議過程、相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓安排的具體內(nèi)容、僅以口頭約定是否符合行業(yè)慣例；2014年之前項(xiàng)立崢是否實(shí)際控制公司、是否代駱建文、許穎、崔建華持股等。昱章電氣進(jìn)一步說明了相關(guān)事實(shí)，并列舉了其他有類似代持情況的IPO項(xiàng)目作為輔助說明。

● 關(guān)于實(shí)際控制人認(rèn)定

就實(shí)際控制人認(rèn)定，昱章電氣認(rèn)為未將項(xiàng)立崢認(rèn)定為共同實(shí)際控制人和一致行動人系根據(jù)其參與昱章電氣經(jīng)營決策和對外投資的具體情況、結(jié)合其任職、參與公司創(chuàng)始的經(jīng)過和作用、以及對公司經(jīng)營決策的影響程度等因素綜合決定的結(jié)果，不存在規(guī)避同業(yè)競爭、股份鎖定期要求等情形，具體理由包括：①日常經(jīng)營方面，根據(jù)昱章電氣最近兩年三會文件、主要內(nèi)部規(guī)章制度、OA系統(tǒng)權(quán)限設(shè)置情況說明，并結(jié)合若干骨干員工的訪談，最近兩年項(xiàng)立崢并不參與公司經(jīng)營管理決策活動；②持股比例方面，項(xiàng)立崢目前的持股比例為6.86%，其股東身份對昱章電氣的經(jīng)營決策并無重大影響；③項(xiàng)立崢與公司其他股東之間不存在符合一致行動人推定規(guī)則的情形，實(shí)際也無一致行動安排。

同時(shí)，昱章電氣說明，其認(rèn)定許穎、崔建華為共同實(shí)際控制人符合昱章電氣實(shí)際情況，具體理由包括：①股權(quán)演變方面，許穎、崔建華二人自2014年9月受讓股權(quán)至今，兩人各自直接或間接持有的昱章電氣股份分別未曾低于34.31%和16.98%，除許穎控制的且崔建華持有較大份額的員工持股平臺外，兩人始終為公司前兩大股東；②治理結(jié)構(gòu)與經(jīng)營決策情況方面，最近兩年，兩人分別擔(dān)任公司董事長、總經(jīng)理，保持了多年來所形成的對公司治理的一致行動和公司運(yùn)作的共同控制；③為進(jìn)一步鞏固共同控制關(guān)系和明確一致行動和相應(yīng)權(quán)利義務(wù)安排，兩人于2021年11月簽署了一致行動協(xié)議。

(2) 關(guān)于核心技術(shù)來源

申報(bào)文件顯示，昱章電氣多名董監(jiān)高、4名核心技術(shù)人員均曾在上海成套院或其下屬子公司上海科達(dá)任職，并于2013年及之前入職發(fā)行人（“成套院離職人員”）。昱章電氣11項(xiàng)發(fā)明專利中，10項(xiàng)發(fā)明專利的發(fā)明人有成套院離職人員，其中4項(xiàng)發(fā)明專利的申請時(shí)間集中在2012、2013年，與相關(guān)人員在上海成套院任職時(shí)間有所重疊。

交易所在兩輪問詢中均關(guān)注了核心技術(shù)來源情況：

第一輪問詢中，交易所關(guān)注了前述人員入職發(fā)行人是否涉及違反上海成套院、上海科達(dá)的競業(yè)禁止或保密約定；發(fā)行人核心技術(shù)是否存在來源于上海成套院的情況，核心技術(shù)來源是否合法合規(guī)，是否存在爭議或潛在糾紛。

就該等問詢，昱章電氣認(rèn)為其全部發(fā)明專利均系利用昱章電氣的物質(zhì)技術(shù)條件完成，與上海成套院及上海科達(dá)的物質(zhì)技術(shù)條件、相關(guān)成套院離職人員在上海成套院及上海科達(dá)原承擔(dān)的本職工作或被分配的任務(wù)無關(guān)，并非相關(guān)人員在上海成套院任職期間的職務(wù)發(fā)明。具體理由包括：①基于成套院離職人員的說明、對原上海成套院行政領(lǐng)導(dǎo)的訪談，以及取得的上海成套院書面回函確認(rèn)，該等人員均未曾與上海成套院或上海科達(dá)簽署有關(guān)競業(yè)禁止或保密的協(xié)議或文件，入職昱章電氣不涉及違反相關(guān)競業(yè)禁止或保密約定。②昱章電氣現(xiàn)有11項(xiàng)發(fā)明專利，10項(xiàng)發(fā)明專利的發(fā)明人中有成套院離職人員。其中，楊鴻鈞（系公司副總經(jīng)理）曾在上海成套院任職期間利用業(yè)余時(shí)間及個(gè)人能力參與昱章電氣4項(xiàng)發(fā)明專利的發(fā)明，但該等專利與其在上海成套院的本職工作或其他工作任務(wù)、物質(zhì)技術(shù)條件無關(guān)；除此情形外，昱章電氣上述發(fā)明專利申請時(shí)，相關(guān)成套院離職人員從原單位離職均已滿1年，不屬于原單位的職務(wù)發(fā)明[1]。③經(jīng)對比上海成套院的主要技術(shù)、產(chǎn)品、業(yè)務(wù)與昱章電氣的主要產(chǎn)品、技術(shù)，雙方雖存在部分同類或功能相似產(chǎn)品，但雙方該等產(chǎn)品的技術(shù)路線、設(shè)計(jì)、部分核心器件、軟件、工藝方面均存在明顯差異，雙方各自獨(dú)立開展相關(guān)技術(shù)研發(fā)及產(chǎn)品經(jīng)營，并未就此開展任何合作；除此之外，雙方的其他主要產(chǎn)品、技術(shù)并不相同。④上海成套院書面回函確認(rèn)，其與昱章電氣、昱章電氣直接及間接股東、董監(jiān)高之間不存在糾紛，在知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密等方面并無爭議。

針對前述回復(fù)，交易所在第二輪問詢中要求昱章電氣進(jìn)一步說明，公司高管楊鴻鈞在上海成套院任職時(shí)就參與昱章電氣4項(xiàng)專利研發(fā)工作是否違反法律法規(guī)及時(shí)任單位規(guī)定、是否屬于職務(wù)發(fā)明；并要求昱章電氣補(bǔ)充說明其技術(shù)演變、產(chǎn)品升級發(fā)展過程及客觀依據(jù)，實(shí)現(xiàn)了哪些技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展，是否具備持續(xù)自主研發(fā)能力。

二、無錫市好達(dá)電子股份有限公司

1. 公司基本情況

主營業(yè)務(wù)：無錫市好達(dá)電子股份有限公司（“好達(dá)電子”）主營業(yè)務(wù)為聲表面波射頻芯片的研發(fā)、設(shè)計(jì)、生產(chǎn)和銷售。

主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)：

控股股東、實(shí)際控制人：無錫市好達(dá)投資有限公司（“好達(dá)投資”）通過直接及間接形式，合計(jì)持有好達(dá)電子27.24%股份，為公司控股股東。劉平通過持有好達(dá)投資及持股平臺出資額，合計(jì)持有好達(dá)電子20.84%股份，擁有好達(dá)電子32.50%的表決權(quán)，為公司實(shí)際控制人。

發(fā)行人選擇的上市板塊及上市標(biāo)準(zhǔn)：擬上市板塊為科創(chuàng)板，上市標(biāo)準(zhǔn)為預(yù)計(jì)市值不低于人民幣10億元，最近兩年凈利潤均為正且累計(jì)凈利潤不低于人民幣5,000萬元，或者預(yù)計(jì)市值不低于人民幣10億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于人民幣1億元。

上市申請情況：好達(dá)電子科創(chuàng)板上市申請文件于2021年6月30日被上海證券交易所受理，于2021年11月26日通過科創(chuàng)板上市委審議會議，并于2021年12月10日提交中國證監(jiān)會注冊。后因好達(dá)電子及其保薦人撤回注冊申請文件，中國證監(jiān)會于2023年2月6日終止對好達(dá)電子發(fā)行注冊程序。

2. 案例主要看點(diǎn)

關(guān)于專利糾紛

申報(bào)文件顯示：2021年1月、2021年9月，株式會社村田制作所（“村田”）對好達(dá)電子共提起5起訴訟，認(rèn)為好達(dá)電子共5種型號濾波器產(chǎn)品對其造成專利侵權(quán)，請求法院判令好達(dá)電子停止制造和銷售侵權(quán)產(chǎn)品并合計(jì)賠償130萬元，同時(shí)保留根據(jù)后續(xù)在訴訟中獲得的證據(jù)以及好達(dá)電子侵權(quán)延續(xù)造成的損失而向好達(dá)電子主張侵權(quán)賠償金的權(quán)利。

交易所在兩輪問詢及審核中心意見落實(shí)函中均就上述專利糾紛情況進(jìn)行了關(guān)注：

第一輪問詢中，交易所要求：①說明好達(dá)電子涉訴技術(shù)的研發(fā)過程，包括研發(fā)時(shí)間、參與人員、技術(shù)保護(hù)措施、在生產(chǎn)經(jīng)營中的使用情況，是否為原始創(chuàng)新或集成了其他競爭對手的技術(shù)進(jìn)行二次創(chuàng)新；②結(jié)合權(quán)利要求對比分析、訴訟進(jìn)展、好達(dá)電子反訴請求，進(jìn)一步說明涉訴產(chǎn)品是否侵犯村田涉案專利；③測算好達(dá)電子因敗訴可能承擔(dān)的賠償金額，對好達(dá)電子產(chǎn)品銷售、核心技術(shù)、持續(xù)經(jīng)營的影響，是否存在涉訴產(chǎn)品范圍及賠償責(zé)任擴(kuò)大的風(fēng)險(xiǎn)，及對本次上市的影響和風(fēng)險(xiǎn)。

就該等問詢，好達(dá)電子回復(fù)：①涉訴產(chǎn)品采用的技術(shù)方案均為行業(yè)通用技術(shù)或?qū)夹g(shù)的二次創(chuàng)新，不涉及原始創(chuàng)新或集成其他競爭對手的技術(shù)進(jìn)行二次創(chuàng)新。②根據(jù)公司聘請律師出具的專項(xiàng)法律意見，好達(dá)電子有較大概率能夠向國家知識產(chǎn)權(quán)局成功申請兩件涉案專利無效；如該等專利無效，法院將駁回村田的訴訟請求，好達(dá)電子將在相關(guān)專利訴訟中取得有利地位。③好達(dá)電子列出了在敗訴情形下測算的預(yù)計(jì)賠償金額（未公開披露測算金額，具體數(shù)據(jù)及相關(guān)測算過程已申請豁免披露）。若好達(dá)電子敗訴，好達(dá)電子繼續(xù)生產(chǎn)和銷售涉訴產(chǎn)品將導(dǎo)致賠償責(zé)任擴(kuò)大的風(fēng)險(xiǎn)；亦不排除后續(xù)村田就其他專利向好達(dá)電子提起新的訴訟請求的可能性。鑒于好達(dá)電子經(jīng)營狀況良好且具備持續(xù)經(jīng)營能力，涉訴產(chǎn)品及其侵權(quán)范圍擴(kuò)大的賠償風(fēng)險(xiǎn)將不會影響其本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件，不會對其本次發(fā)行上市造成重大不利影響和風(fēng)險(xiǎn)。

第二輪問詢中，因村田涉案專利對應(yīng)的好達(dá)電子涉訴產(chǎn)品由2021年1月的3款增加至2021年9月的4款，另外2021年9月新增1起村田與發(fā)行人專利糾紛，交易所要求：①說明涉訴產(chǎn)品范圍的確定依據(jù)是否準(zhǔn)確、客觀，其他產(chǎn)品及在研技術(shù)與涉案專利是否相同或相似，是否可能應(yīng)用涉案專利技術(shù)，是否存在目前已發(fā)生或可預(yù)見的專利侵權(quán)糾紛或其他潛在侵權(quán)糾紛；②結(jié)合迭代產(chǎn)品目前的銷售情況，說明迭代產(chǎn)品在功能上是否能夠完全替代現(xiàn)有產(chǎn)品，是否在此基礎(chǔ)上形成，是否存在潛在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，是否支持發(fā)行人關(guān)于替代涉訴產(chǎn)品的判斷；③結(jié)合專利貢獻(xiàn)度的選取依據(jù)、涉訴產(chǎn)品范圍、迭代產(chǎn)品替代進(jìn)展等，說明發(fā)行人測算賠償金額的準(zhǔn)確性，是否對發(fā)行人的持續(xù)經(jīng)營造成重大不利影響。

其中，就村田專利糾紛是否對發(fā)行人的持續(xù)經(jīng)營造成重大不利影響，好達(dá)電子回復(fù)：①涉案專利不涉及好達(dá)電子的核心技術(shù)和在研技術(shù)，其主要知識產(chǎn)權(quán)不存在權(quán)屬糾紛；②訴訟案件的賠償金額預(yù)計(jì)較低，不屬于重大訴訟；涉訴產(chǎn)品和潛在侵權(quán)產(chǎn)品僅為發(fā)行人眾多型號產(chǎn)品中的少數(shù)幾種。同時(shí)，好達(dá)電子列舉了，若存在將潛在侵權(quán)產(chǎn)品亦提起訴訟且好達(dá)電子在該等案件中均敗訴的情況下，好達(dá)電子報(bào)告期各期預(yù)計(jì)減少的營業(yè)收入金額和占比、減少毛利的金額和占比、涉訴產(chǎn)品和潛在侵權(quán)產(chǎn)品的庫存金額等（未公開披露測算金額，具體數(shù)據(jù)及相關(guān)測算過程已申請豁免披露），以進(jìn)一步說明該等專利糾紛對產(chǎn)品銷售、持續(xù)經(jīng)營的影響較小，不存在對持續(xù)經(jīng)營造成重大不利影響的情形。③好達(dá)電子實(shí)際控制人劉平已出具承諾：就好達(dá)電子在本次發(fā)行上市前與村田的未決訴訟案件，其將積極推動好達(dá)電子的應(yīng)訴、專利無效抗辯及相關(guān)應(yīng)對措施；如果好達(dá)電子的上述訴訟敗訴并因此需要執(zhí)行生效判決結(jié)果，其將承擔(dān)好達(dá)電子因此而需承擔(dān)的全部損害賠償費(fèi)用，以保證不因上述費(fèi)用致使好達(dá)電子和好達(dá)電子未來上市后的公眾股東遭受損失。

[1] 根據(jù)《中華人民共和國專利法》第六條的規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位”。根據(jù)《中華人民共和國專利法實(shí)施細(xì)則》第十二條的規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”。

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