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本期摘要

·  法規(guī)解讀：《個(gè)人信息保護(hù)法》及相關(guān)制度頒布，個(gè)人信息保護(hù)法律體系逐步完善

· 法規(guī)解讀：各部門、各地區(qū)相繼出臺(tái)對(duì)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者的保護(hù)意見

· 新規(guī)速遞：電子勞動(dòng)合同再出新規(guī)，各地陸續(xù)出臺(tái)社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)規(guī)則，并相繼調(diào)整最低工資標(biāo)準(zhǔn)

· 典型案例：人社部、最高人民法院聯(lián)合發(fā)布加班相關(guān)勞動(dòng)爭(zhēng)議典型案例

一.法規(guī)解讀：《個(gè)人信息保護(hù)法》及相關(guān)制度頒布，個(gè)人信息保護(hù)法律體系逐步完善

2021年8月20日，十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十次會(huì)議表決通過(guò)《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》（“《個(gè)保法》”），將自2021年11月1日起施行。《個(gè)保法》與此前出臺(tái)的《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《數(shù)據(jù)安全法》共同構(gòu)建起個(gè)人信息保護(hù)的法律屏障。

《個(gè)保法》共8章，明確了個(gè)人信息處理活動(dòng)應(yīng)遵循的原則，包括合法、正當(dāng)、必要、誠(chéng)信原則，目的明確和最小必要原則，公開透明原則以及質(zhì)量及安全保障原則，建立了以“告知-同意”為核心的個(gè)人信息處理規(guī)則，強(qiáng)化個(gè)人信息處理者的義務(wù)，并對(duì)其設(shè)置嚴(yán)格的法律責(zé)任。

其中，《個(gè)保法》第4條規(guī)定：“個(gè)人信息的處理包括個(gè)人信息的收集、存儲(chǔ)、使用、加工、傳輸、提供、公開、刪除等。”由于用人單位在用工管理過(guò)程中，難以避免地需要處理勞動(dòng)者的個(gè)人信息，因此，用人單位作為“個(gè)人信息處理者”，如何做好針對(duì)勞動(dòng)者個(gè)人信息的保護(hù)，將成為勞動(dòng)用工合規(guī)的重要環(huán)節(jié)。

根據(jù)《個(gè)保法》，員工個(gè)人信息保護(hù)的典型場(chǎng)景和主要要求包括如下：

1、基于招聘和管理需要而收集和處理員工個(gè)人信息：處理個(gè)人信息原則上應(yīng)取得個(gè)人的同意，但《個(gè)保法》第十三條規(guī)定了一系列不需取得個(gè)人同意的法定情形，其中第（二）項(xiàng)為“為訂立、履行個(gè)人作為一方當(dāng)事人的合同所必需，或者按照依法制定的勞動(dòng)規(guī)章制度和依法簽訂的集體合同實(shí)施人力資源管理所必需”。該條款一方面在實(shí)體上體現(xiàn)了必要性原則，與《勞動(dòng)合同法》第八條規(guī)定的“用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況”的描述相符；另一方面在程序上強(qiáng)調(diào)了需以依法形成的規(guī)章制度和集體合同規(guī)定為前提。在實(shí)際操作中，對(duì)于具體哪些信息為實(shí)施人力資源管理所必需的信息，例如員工健康狀況、婚姻狀況、家庭情況等是否屬于必需的信息，還需結(jié)合具體情境和目的進(jìn)行分析和評(píng)估。

《個(gè)保法》第二章進(jìn)一步規(guī)定，對(duì)于敏感信息，用人單位應(yīng)當(dāng)取得員工個(gè)人的單獨(dú)同意，并向個(gè)人告知處理者的名稱和聯(lián)系方式，以及處理敏感個(gè)人信息的必要性和對(duì)個(gè)人權(quán)益的影響。該等規(guī)定與上述第十三條之間的邏輯關(guān)系，尚有待進(jìn)一步明確。在用工管理場(chǎng)景下，例如在設(shè)置指紋和面孔考勤、監(jiān)測(cè)員工的行動(dòng)軌跡、要求員工填報(bào)健康狀況等管理中，用人單位需要格外注意是否涉及對(duì)員工敏感信息的處理。

2、將員工信息轉(zhuǎn)移給第三方：用人單位為便于員工管理，或?yàn)樘嵘龁T工福利，可能需委托第三方（例如供應(yīng)商）提供部分人事服務(wù)，為員工購(gòu)買商業(yè)保險(xiǎn)，或是由企業(yè)集團(tuán)參與或指導(dǎo)各成員單位的用工管理等，均會(huì)涉及需要將員工的個(gè)人信息移交給第三方。如果該等第三方構(gòu)成個(gè)人信息處理者，則用人單位應(yīng)當(dāng)充分履行告知義務(wù)，并取得個(gè)人的單獨(dú)同意。如果供應(yīng)商被認(rèn)定為屬于“受委托處理個(gè)人信息”，則用人單位有義務(wù)對(duì)受托人的個(gè)人信息處理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。

3、向境外主體傳輸員工信息：部分跨國(guó)公司基于全球用工管理的考慮，可能希望將員工的信息傳輸給境外主體。根據(jù)《個(gè)保法》的規(guī)定，向境外提供個(gè)人信息，應(yīng)符合通過(guò)安全評(píng)估、進(jìn)行個(gè)人信息保護(hù)認(rèn)證、與接收方訂立合同等條件和程序，并充分履行告知義務(wù)，取得個(gè)人的單獨(dú)同意。

4、處理員工離職后存儲(chǔ)的員工個(gè)人信息：用人單位在勞動(dòng)者離職后應(yīng)當(dāng)妥善保管其個(gè)人信息，不得隨意公開或使用。在存儲(chǔ)不具有必要性后，用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)刪除員工的個(gè)人信息。

伴隨著《個(gè)保法》的落地，其他個(gè)人信息保護(hù)相關(guān)法規(guī)也接連出臺(tái)。例如，最高人民法院頒布的《最高人民法院關(guān)于審理使用人臉識(shí)別技術(shù)處理個(gè)人信息相關(guān)民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》于2021年8月1日生效，從合理分配舉證責(zé)任、合理界定財(cái)產(chǎn)損失范圍、倡導(dǎo)民事公益訴訟三個(gè)方面強(qiáng)化對(duì)人臉信息的司法保護(hù)。如果用人單位采用人臉識(shí)別系統(tǒng)，應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)人臉信息安全，防止相關(guān)技術(shù)造成對(duì)員工人格權(quán)益的侵害。

此外，2021年7月6日，深圳市出臺(tái)了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)數(shù)據(jù)條例》，在遵循《個(gè)保法》確定的原則規(guī)則的基礎(chǔ)上，細(xì)化對(duì)不同種類的個(gè)人數(shù)據(jù)的處理要求，并對(duì)公共數(shù)據(jù)的共享、開放和利用，以及數(shù)據(jù)安全管理等各方面作出較為詳盡的規(guī)定，對(duì)用人單位處理員工的個(gè)人數(shù)據(jù)提出了更高的要求。

二、法規(guī)解讀：各部門、各地區(qū)相繼出臺(tái)對(duì)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者的保護(hù)意見

2021年7月16日，人力資源與社會(huì)保障部（“人社部”）、國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局、中華全國(guó)總工會(huì)等部門聯(lián)合發(fā)布兩項(xiàng)針對(duì)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的指導(dǎo)意見，即《關(guān)于落實(shí)網(wǎng)絡(luò)餐飲平臺(tái)責(zé)任切實(shí)維護(hù)外賣送餐員權(quán)益的指導(dǎo)意見》（“《維護(hù)外賣送餐員權(quán)益意見》”）和《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者勞動(dòng)保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》（“《新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者保障意見》”），為后續(xù)規(guī)則的制定、實(shí)踐中糾紛的解決提供指引。

上述兩項(xiàng)意見提出了維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者權(quán)益的一系列措施和要求，其中以下幾個(gè)方面值得注意：

1、規(guī)范勞動(dòng)用工書面協(xié)議：《新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者保障意見》倡導(dǎo)在不同的情形下，企業(yè)應(yīng)與勞動(dòng)者訂立不同的書面協(xié)議。如果符合確立勞動(dòng)關(guān)系情形的，企業(yè)應(yīng)與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；如果不符合，企業(yè)仍應(yīng)與勞動(dòng)者訂立其他類型的書面協(xié)議。

2、健全薪資、績(jī)效支付制度：要求企業(yè)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY的標(biāo)準(zhǔn)向正常勞動(dòng)的新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者支付工資，并在節(jié)假日支付高于正常工作時(shí)間的合理報(bào)酬。《維護(hù)外賣送餐員權(quán)益意見》提出，網(wǎng)絡(luò)餐飲平臺(tái)及第三方合作單位要合理設(shè)定對(duì)外賣送餐員的績(jī)效考核制度。

3、鼓勵(lì)和要求企業(yè)參加社會(huì)保險(xiǎn)：作為勞動(dòng)者的重要權(quán)益保障措施，兩項(xiàng)意見明確了新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者參加保險(xiǎn)的相關(guān)問(wèn)題。《新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者保障意見》要求企業(yè)支持非勞動(dòng)關(guān)系的新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者按情況參加養(yǎng)老和醫(yī)療保險(xiǎn)；鼓勵(lì)出行、外賣、貨運(yùn)等平臺(tái)企業(yè)購(gòu)買商業(yè)保險(xiǎn)；《維護(hù)外賣送餐員權(quán)益意見》鼓勵(lì)未建立勞動(dòng)關(guān)系的外賣送餐員參加社會(huì)保險(xiǎn)。

《新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者保障意見》還要求各地為靈活就業(yè)的勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)創(chuàng)造條件。目前，已有城市出臺(tái)相關(guān)鼓勵(lì)用人單位為其雇用的非勞動(dòng)關(guān)系的靈活就業(yè)人員單獨(dú)繳納社會(huì)保險(xiǎn)的規(guī)定。例如，青島市于2021年6月發(fā)布針對(duì)靈活就業(yè)人員繳納工傷保險(xiǎn)的規(guī)定（參見《海問(wèn)·研究︱海問(wèn)勞動(dòng)法雙月報(bào)》（5-6月））；廣東省于2021年1月頒布《關(guān)于單位從業(yè)的超過(guò)法定退休年齡勞動(dòng)者等特定人員參加工傷保險(xiǎn)的辦法（試行）》，在此基礎(chǔ)上，廣州市人社局又于2021年7月又印發(fā)了《廣州市單位從業(yè)的特定人員參加工傷保險(xiǎn)辦事指引》，對(duì)參加工傷保險(xiǎn)的具體操作細(xì)節(jié)作出規(guī)范；寧波也在探索推進(jìn)工傷保險(xiǎn)向靈活就業(yè)人員覆蓋，并將靈活就業(yè)人員納入職工養(yǎng)老和醫(yī)療保險(xiǎn)制度（詳見2021年7月2日國(guó)家發(fā)改委發(fā)布的《國(guó)家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于印發(fā)寧波市靈活就業(yè)人員支持政策典型經(jīng)驗(yàn)的通知》）。

4、保障勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)利：兩項(xiàng)意見均強(qiáng)調(diào)需優(yōu)化勞動(dòng)環(huán)境，保障勞動(dòng)者休息、安全等權(quán)利。《新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者保障意見》提出企業(yè)應(yīng)執(zhí)行合理的休息制度，科學(xué)確定勞動(dòng)者工作量和勞動(dòng)強(qiáng)度，制定直接涉及勞動(dòng)者權(quán)益的制度規(guī)則和平臺(tái)算法；《維護(hù)外賣送餐員權(quán)益意見》提出應(yīng)優(yōu)化平臺(tái)派單機(jī)制，切實(shí)保障勞動(dòng)安全。

5、推動(dòng)建立適應(yīng)新就業(yè)形態(tài)的工會(huì)組織：《維護(hù)外賣送餐員權(quán)益意見》明確規(guī)定要推動(dòng)建立工會(huì)組織，引導(dǎo)幫助外賣送餐員參與工會(huì)事務(wù)。由于新就業(yè)形態(tài)的發(fā)展，靈活就業(yè)人員人數(shù)大幅增長(zhǎng)，建立新就業(yè)形態(tài)下的工會(huì)也成為了目前各地的趨勢(shì)。

除了對(duì)用人單位的指引以外，兩項(xiàng)意見還對(duì)社會(huì)其他組織、機(jī)關(guān)提出指導(dǎo)要求。后續(xù)各部門、各地方將根據(jù)兩項(xiàng)意見出臺(tái)具體的實(shí)施規(guī)定，落實(shí)相關(guān)政策，我們也將繼續(xù)密切追蹤立法進(jìn)展。

三、新規(guī)速遞：電子勞動(dòng)合同再出新規(guī)；各地陸續(xù)出臺(tái)社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)規(guī)則，相繼調(diào)整最低工資標(biāo)準(zhǔn)

1、人社部和天津地區(qū)出臺(tái)電子勞動(dòng)合同訂立指引

繼2020年3月4日《人力資源社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于訂立電子勞動(dòng)合同有關(guān)問(wèn)題的函》發(fā)布后，人社部又于2021年7月1日發(fā)布《電子勞動(dòng)合同訂立指引》（“《指引》”），具體指導(dǎo)實(shí)踐中電子勞動(dòng)合同的訂立。《指引》明確了電子勞動(dòng)合同的訂立、調(diào)取、儲(chǔ)存和應(yīng)用規(guī)范，確保電子勞動(dòng)合同的真實(shí)、完整、準(zhǔn)確、不被篡改。訂立電子勞動(dòng)合同的用人單位和勞動(dòng)者，可參照《指引》協(xié)商一致訂立電子勞動(dòng)合同。

在人社部發(fā)布《指引》之前，北京、深圳等地區(qū)也發(fā)布了相關(guān)電子勞動(dòng)合同訂立的具體規(guī)范（參見《海問(wèn)·研究︱海問(wèn)勞動(dòng)法雙月報(bào)》（5-6月））。隨后，2021年7月27日，天津市人社局也發(fā)布了《天津市訂立電子勞動(dòng)合同工作指引》。

2、深圳、廣東、四川等地陸續(xù)發(fā)布社會(huì)保險(xiǎn)規(guī)則

2021年7月6日，深圳市人大常委會(huì)發(fā)布修訂后的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》，該條例于2021年8月1日生效，本次修訂的內(nèi)容較少，主要明確了養(yǎng)老保險(xiǎn)繳納的基數(shù)。

2021年7月29日，廣東省人民政府發(fā)布修訂后的《廣東省職工生育保險(xiǎn)規(guī)定》，該規(guī)定將于2021年10月1日施行。本次修訂主要規(guī)范了職工生育保險(xiǎn)和職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)合并實(shí)施后，職工生育保險(xiǎn)的繳納方式及保險(xiǎn)待遇的享受。

2020年7月2日，四川省人民政府發(fā)布《<四川省工傷保險(xiǎn)條例>實(shí)施辦法》，該實(shí)施辦法于2021年8月6日生效。該實(shí)施辦法是對(duì)2020年9月1日生效的《四川省工傷保險(xiǎn)條例》中關(guān)于工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定以及工傷保險(xiǎn)待遇享受三個(gè)方面問(wèn)題的具體解釋。

3、各地繼續(xù)調(diào)整最低工資標(biāo)準(zhǔn)

2021年7月，江蘇（包括南京、蘇州等地）、浙江、湖北、寧夏等地相繼發(fā)布調(diào)整最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知。

（本年度此前已調(diào)整的其他地區(qū)最低工資標(biāo)準(zhǔn)參見《海問(wèn)·研究︱海問(wèn)勞動(dòng)法雙月報(bào)》（5-6月）。）

四、典型案例：人社部、最高人民法院聯(lián)合發(fā)布加班相關(guān)勞動(dòng)爭(zhēng)議典型案例

2021年6月30日，人社部和最高人民法院發(fā)布《關(guān)于聯(lián)合發(fā)布第二批勞動(dòng)人事爭(zhēng)議典型案例的通知》，主要涉及企業(yè)與勞動(dòng)者就加班問(wèn)題產(chǎn)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的案例，在規(guī)范用人單位履行法定義務(wù)的同時(shí)，也引導(dǎo)勞動(dòng)者依法理性維權(quán)。

本次發(fā)布的共十個(gè)典型案例中，以下法律問(wèn)題和裁判要點(diǎn)值得注意：

1、關(guān)于勞動(dòng)者拒絕加班：

（1）因勞動(dòng)者拒絕用人單位的違法超時(shí)加班安排，用人單位解除勞動(dòng)合同，可能被認(rèn)定為違法解除勞動(dòng)合同；

（2）用人單位未與勞動(dòng)者協(xié)商一致大幅增加工作任務(wù)，超過(guò)法定加班上限的情況下，勞動(dòng)者有權(quán)拒絕相關(guān)安排；

2、關(guān)于加班費(fèi)的主張：

（1）勞動(dòng)者與用人單位訂立放棄加班費(fèi)協(xié)議，或在離職文件上簽字確認(rèn)加班費(fèi)已結(jié)清，應(yīng)當(dāng)具體審查協(xié)議的有效性；

（2）即使用人單位與勞動(dòng)者約定實(shí)行“包薪制”（每月固定給員工發(fā)放一定數(shù)額的工資，不計(jì)工時(shí)），可能被認(rèn)定無(wú)效、依然需要依法支付加班費(fèi)；

3、關(guān)于加班事實(shí)的認(rèn)定：

（1）勞動(dòng)者未按規(guī)章制度履行加班審批手續(xù)，不一定能起到否認(rèn)勞動(dòng)者加班事實(shí)的效果；

（2）用人單位以規(guī)章制度為依據(jù)否認(rèn)勞動(dòng)者加班，應(yīng)當(dāng)具體判斷制度的有效性以及實(shí)際執(zhí)行性，并綜合考慮全案證據(jù)，判斷是否存在加班事實(shí)；

4、其他相關(guān)問(wèn)題：

（1）被派遣的勞動(dòng)者因長(zhǎng)期超時(shí)加班而損害健康、發(fā)生工傷，用工單位、勞務(wù)派遣單位應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

（2）在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬（包括加班費(fèi)）發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)適用特別仲裁時(shí)效，即勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的拖欠勞動(dòng)報(bào)酬仲裁時(shí)效不受“知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起一年”的限制，但是勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出；

（3）主張加班費(fèi)的勞動(dòng)者有責(zé)任就加班事實(shí)的存在提供證據(jù)，或者就相關(guān)證據(jù)屬于用人單位掌握管理（因此個(gè)人無(wú)法舉證）提供證據(jù)。用人單位應(yīng)當(dāng)提供而不提供有關(guān)證據(jù)的，可以推定勞動(dòng)者加班事實(shí)存在。

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*聲明：本文所載信息僅供參考之用，并不代表我們的法律建議或法律意見。如您需要進(jìn)一步討論，請(qǐng)聯(lián)系您在本所的日常聯(lián)系人或聯(lián)系海問(wèn)勞動(dòng)法團(tuán)隊(duì)