在线观看一区二区三区三州_日韩精品免费播放_日韩中文娱乐网_日韩欧美一区二

2025-08-07

勞動爭議《司法解釋二》分析解讀(第1-10條)

作者: 劉宇翔 吳瓊 王旭穎、吳瑕、陳青青、喬林林、楊眉、莊曉怡、李涵、徐怡欣對本文亦有貢獻

引言

2025年7月31日,最高人民法院發(fā)布了《關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2025〕12號,以下簡稱“《司法解釋二》),并將于同年9月1日施行。作為勞動法領域的重要司法依據(jù),《司法解釋二》歷經(jīng)長期和廣泛的征求意見過程后,終于正式落地。其中,對于競業(yè)限制無效情形、混同用工的責任劃分、勞動合同不能繼續(xù)履行的情形、社保免繳約定的后果、二次固定期限合同認定等難點問題明確了裁審口徑,也刪除了《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(二)(征求意見稿)》(以下簡稱“《征求意見稿》”)中關于股權(quán)激勵案件定性、未休年休假補償時效等爭議性較大的條款。

作為全國層面的司法解釋,《司法解釋二》預期將會對各行業(yè)、各地區(qū)用人單位的勞動用工管理和合規(guī)實踐起到深刻重要的指導作用。同時,對于其中具體規(guī)則的理解和適用,以及與各地區(qū)現(xiàn)行政策和司法口徑的沖突處理,將需要進一步分析與應對。

海問律師事務所勞動法團隊結(jié)合法律規(guī)定、司法實踐以及實務經(jīng)驗,對《司法解釋二》在條款解讀、立法及司法沿革與淵源、引申問題與提示等角度進行了逐條分析,并對《征求意見稿》中被刪除未保留的條文進行了梳理,以供讀者參考。

此為本系列文章的第一篇,涵蓋《司法解釋二》第一條至第十條。

第一條 具備合法經(jīng)營資格的承包人將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包或者分包給不具備合法經(jīng)營資格的組織或者個人,該組織或者個人招用的勞動者請求確認承包人為承擔用工主體責任單位,承擔支付勞動報酬、認定工傷后的工傷保險待遇等責任的,人民法院依法予以支持。

第二條 不具備合法經(jīng)營資格的組織或者個人掛靠具備合法經(jīng)營資格的單位對外經(jīng)營,該組織或者個人招用的勞動者請求確認被掛靠單位為承擔用工主體責任單位,承擔支付勞動報酬、認定工傷后的工傷保險待遇等責任的,人民法院依法予以支持。

條款的解讀
《司法解釋二》第一條和第二條是關于違法轉(zhuǎn)包、分包以及掛靠經(jīng)營等非規(guī)范用工情形下用工主體責任承擔的問題。實踐中,此類用工主體責任常見于建筑施工、礦山企業(yè)以及物流經(jīng)營等勞動密集領域。目前,全國層面已有在轉(zhuǎn)包、分包情形下有關用工主體責任的規(guī)定,例如《人力資源社會保障部關于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》(人社部發(fā)〔2013〕34號)第七條、《關于加強涉嫌拒不支付勞動報酬犯罪案件查處銜接工作的通知》(人社部發(fā)(2014)100號)第一(三)條、《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2014〕9號)第三條、《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕26號,以下簡稱“《司法解釋一》”)第三十條。[1]
與之前的全國性規(guī)定相比,《司法解釋二》主要將適用情形中的轉(zhuǎn)包、分包、掛靠人從“不具備用工主體資格”調(diào)整為“不具備合法經(jīng)營資格”,結(jié)合相關行業(yè)的實際情況,這一修改意在擴大條款的適用范圍,以便更好的保障勞動者的合法權(quán)益。


本條相關注釋:

[1] 《人力資源社會保障部關于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》(人社部發(fā)〔2013〕34號)第七條規(guī)定:“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定,將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務時因工傷亡的,由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任。”


《關于加強涉嫌拒不支付勞動報酬犯罪案件查處銜接工作的通知》(人社部發(fā)(2014)100號)第一(三)條規(guī)定:“企業(yè)將工程或業(yè)務分包、轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的單位或個人,該單位或個人違法招用勞動者不支付勞動報酬的,人力資源社會保障部門應向具備用工主體資格的企業(yè)下達限期整改指令書或行政處罰決定書,責令該企業(yè)限期支付勞動者勞動報酬。對于該企業(yè)有充足證據(jù)證明已向不具備用工主體資格的單位或個人支付了勞動者全部的勞動報酬,該單位或個人仍未向勞動者支付的,應向不具備用工主體資格的單位或個人下達限期整改指令書或行政處理決定書,并要求企業(yè)監(jiān)督該單位或個人向勞動者發(fā)放到位。”


《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2014〕9號)第三條第一款第五項規(guī)定:“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的,人民法院應予支持:……(五)個人掛靠其他單位對外經(jīng)營,其聘用的人員因工傷亡的,被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位。前款第(四)、(五)項明確的承擔工傷保險責任的單位承擔賠償責任或者社會保險經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金支付工傷保險待遇后,有權(quán)向相關組織、單位和個人追償。”


《司法解釋一》第三十條規(guī)定:“未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位,以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的,應當將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當事人。”



第三條 勞動者被多個存在關聯(lián)關系的單位交替或者同時用工,其請求確認勞動關系的,人民法院按照下列情形分別處理:

(一)已訂立書面勞動合同,勞動者請求按照勞動合同確認勞動關系的,人民法院依法予以支持;

(二)未訂立書面勞動合同的,根據(jù)用工管理行為,綜合考慮工作時間、工作內(nèi)容、工資報酬發(fā)放勞動報酬支付、社會保險費繳納等因素確認勞動關系。

勞動者請求符合前款第二項規(guī)定情形的關聯(lián)單位共同承擔支付勞動報酬、福利待遇等責任的,人民法院依法予以支持,但關聯(lián)單位之間依法對勞動者的勞動報酬、福利待遇等作出約定且經(jīng)勞動者同意的除外。


條款的解讀
本條是關于關聯(lián)公司在混同用工情形中勞動關系認定標準的規(guī)定,采納了包括北京市在內(nèi)的多數(shù)地區(qū)的裁審實務觀點,即:優(yōu)先以書面勞動合同約定為準;未簽訂書面勞動合同時,則可結(jié)合用工管理實際情況(包括但不限于工作時間、工作內(nèi)容、報酬支付、社保繳納)綜合考量確認,且給付之訴的主張可由其他關聯(lián)方承擔共同承擔責任。
就混同用工情形下確認勞動關系的裁審口徑,此前各地存在不同的裁審標準,例如:

1、勞動者可以自由選擇承擔責任主體,但不得重復主張權(quán)益;


《山東省高級人民法院、山東省人力資源和社會保障廳關于審理勞動人事爭議案件若干問題會議紀要》第四條明確規(guī)定混同用工情形下勞動者對于勞動關系的確認享有選擇權(quán),但不能重復享受勞動關系下的勞動權(quán)益。[2]


2、原則上以勞動合同簽訂主體作為認定勞動關系的依據(jù),未簽訂勞動合同的則綜合案件情況判斷。


北京市、陜西省、四川省、吉林省的地方規(guī)則均區(qū)分了訂立書面勞動合同和未訂立書面勞動合同的情形來認定勞動關系。如《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動爭議案件解答(一)》(京高法發(fā)〔2024〕534號,以下簡稱“《北京市勞動爭議案件解答(一)》”)第38條、《陜西省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的解答》第九條、《四川省高級人民法院、四川省勞動人事爭議仲裁委員會關于印發(fā)<關于審理勞動爭議案件有關問題的會議紀要>的通知》第八條、《吉林省高級人民法院關于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答(二)》第三條。[3]


此外,最高人民法院在同時發(fā)布的典型案例中,案例二的認定結(jié)論即與本條第二款的規(guī)定一致。在該案中,A、B兩公司為關聯(lián)公司,員工通過A公司名義應聘入職,但工作通訊軟件為B公司名義,工作內(nèi)容及工作場所也均與B公司相關,法院最終支持員工確認與B公司存在勞動關系。


與之前各地的裁審口徑相比,《司法解釋二》第三條的出臺,統(tǒng)一了混同用工情形下確認勞動關系的裁審口徑,有助于勞動者在企業(yè)存在混同用工的情況下維護自身合法權(quán)益。


本條相關注釋:

[2] 《山東省高級人民法院、山東省人力資源和社會保障廳關于審理勞動人事爭議案件若干問題會議紀要》第四條規(guī)定:“關聯(lián)公司混同用工,勞動者與關聯(lián)公司均符合勞動關系特征的情況下,勞動者對于勞動關系的確認享有選擇權(quán),但是勞動關系項下的勞動權(quán)益不能重復享受。”


[3] 《北京市勞動爭議案件解答(一)》第38條規(guī)定:“有關聯(lián)關系的用人單位交叉輪換使用勞動者,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀況的,如何處理?有關聯(lián)關系的用人單位交叉輪換使用勞動者的,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀況的,參照以下原則處理:(1)訂立勞動合同的,按勞動合同確認勞動關系;(2)未訂立勞動合同的,可以根據(jù)審判需要將有關聯(lián)關系的用人單位列為當事人,以有關聯(lián)關系的用人單位發(fā)放工資、繳納社會保險、工作地點、工作內(nèi)容,作為判斷存在勞動關系的因素;(3)在有關聯(lián)關系的用人單位交叉輪換使用勞動者,工作內(nèi)容交叉重疊的情況下,對勞動者涉及給付內(nèi)容的主張,可根據(jù)勞動者的主張,由一家用人單位承擔責任,或由多家用人單位依法律規(guī)定或者當事人約定承擔連帶責任。”參考案例:(2025)京03民終8360號。


《陜西省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的解答》第九條規(guī)定:“問:關聯(lián)公司混同用工情況下,勞動關系如何認定?答:有關聯(lián)關系的用人單位以交叉、輪換等方式使用勞動者,勞動者要求確認勞動關系,參照下列原則處理:(1)訂立書面勞動合同的,勞動者要求按書面勞動合同確認勞動關系,人民法院應予支持。但訂立書面勞動合同的用人單位提供證據(jù)證明勞動者在關聯(lián)企業(yè)工作,且非為履行雙方書面勞動合同的行為,或勞動合同已經(jīng)解除或終止的情形除外;(2)未訂立勞動合同的,可以根據(jù)審判需要將有關聯(lián)關系的用人單位列為當事人,根據(jù)有關聯(lián)關系的用人單位對勞動者進行考勤管理、發(fā)放工資、繳納社會保險、安排工作及工作地點、工作內(nèi)容等方面,綜合判斷雙方是否存在勞動關系;(3)在有關聯(lián)關系的用人單位交叉輪換使用勞動者,工作內(nèi)容交叉重疊的情況下,對勞動者涉及給付內(nèi)容的主張,可由有關聯(lián)關系的任一用人單位承擔責任,或由多家具有關聯(lián)關系的用人單位承擔連帶責任。”


《四川省高級人民法院、四川省勞動人事爭議仲裁委員會關于印發(fā)<關于審理勞動爭議案件有關問題的會議紀要>的通知》第八條規(guī)定:“有關聯(lián)關系的用人單位交叉輪換使用勞動者的,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀況的,參照以下原則認定勞動關系:(1)已訂立勞動合同的,按勞動合同確認;(2)未訂立勞動合同的,可以將有關聯(lián)關系的用人單位列為當事人,以發(fā)放工資、繳納社會保險、工作地點、工作內(nèi)容等作為判斷是否存在勞動關系的因素。勞動者主張有關聯(lián)關系的用人單位承擔連帶支付責任,應予支持。”


《吉林省高級人民法院關于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答(二)》第三條規(guī)定:“關聯(lián)企業(yè)混同用工情況下勞動關系如何認定?有關聯(lián)關系的用人單位以交叉、輪換等方式使用勞動者,勞動者要求確認勞動關系的,參照下列原則處理:(1)訂立書面勞動合同的,勞動者要求按書面勞動合同確認勞動關系,應予支持。訂立書面勞動合同的用人單位提供證據(jù)證明勞動者在關聯(lián)企業(yè)工作不是履行雙方書面勞動合同的行為或勞動合同已經(jīng)解除或終止的除外;(2)未訂立書面勞動合同的,根據(jù)勞動者工作時間、工作內(nèi)容、工資發(fā)放、社會保險繳納等因素綜合判斷勞動關系;根據(jù)上述情況仍無法確定勞動關系的,可根據(jù)勞動者的主張確認勞動關系;(3)在工作內(nèi)容交叉重疊的情況下,勞動者提出的具有給付內(nèi)容的訴訟請求,可根據(jù)勞動者的主張,由一家用人單位承擔責任,或由關聯(lián)企業(yè)承擔連帶責任。”



第四條 外國人與中華人民共和國境內(nèi)的用人單位建立用工關系,有下列情形之一,外國人請求確認與用人單位存在勞動關系的,人民法院依法予以支持:

(一)已取得永久居留資格的;

(二)已取得工作許可且在中國境內(nèi)合法停留居留的;

(三)按照國家有關規(guī)定辦理相關手續(xù)的。

條款的解讀
本條明確了外國人只需要滿足三種規(guī)定情形的任一條件,其主張與中國用人單位存在勞動關系即可依法獲得支持。
我國現(xiàn)行法律法規(guī)對外國人在華合法就業(yè)的情形有明確規(guī)范。《中華人民共和國出境入境管理法》第四十一條、《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第八條明確了外國人在中國境內(nèi)就業(yè),必須持有《外國人工作許可證》和工作類居留證件。未依法取得上述證件的,人民法院不支持其與用人單位存在勞動關系的請求。同時,《外國人在中國永久居留享有相關待遇的辦法》第四條和《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第九條明確規(guī)定了外籍人員可免辦《外國人就業(yè)證》的情形。
相較于《征求意見稿》,本條的修改核心在于從否定勞動關系轉(zhuǎn)向肯定勞動關系保護,《征求意見稿》里列舉了五種“不予支持”的情形(如未取得就業(yè)證件、證件過期等),《司法解釋二》明確了“予以支持”的三種情形(即已經(jīng)取得永久居留資格、已經(jīng)取得工作許可且獲得合法居留、以及按照國家相關規(guī)定的兜底情形),使之相對更加準確和完整。


第五條 依法設立的外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)可以作為勞動爭議案件的當事人。當事人申請追加外國企業(yè)參加訴訟的,人民法院依法予以支持。

條款的解讀
根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定,外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)不具備直接訂立勞動合同的主體資格,需通過外事服務單位以勞務派遣方式用工:
  • 外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)登記管理條例》第二條:“本條例所稱外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)(以下簡稱代表機構(gòu)),是指外國企業(yè)依照本條例規(guī)定,在中國境內(nèi)設立的從事與該外國企業(yè)業(yè)務有關的非營利性活動的辦事機構(gòu)。代表機構(gòu)不具有法人資格。”
  • 《國務院關于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的暫行規(guī)定》第十一條:“常駐代表機構(gòu)租用房屋、聘請工作人員,應當委托當?shù)赝馐路諉挝换蛘咧袊付ǖ钠渌麊挝晦k理。”
從實體法的角度,作為勞務派遣中的用工單位,外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)有可能需要在勞動爭議中承擔責任。例如,《勞動合同法》第九十二條第二款規(guī)定:“用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。”從程序法的角度,根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十二條規(guī)定:“勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的,勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。”
因此,外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)在勞動爭議中確有可能、且有必要成為訴訟當事人。但是,考慮到外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的特殊法律性質(zhì),其是否可以獨立作為訴訟當事人,外國企業(yè)是否應該或可以參加訴訟,外國企業(yè)與代表機構(gòu)之間的責任承擔順序問題,在目前的勞動爭議司法實踐中尚不明確。
作為參考,從一般民事訴訟的角度,上述問題在實踐中也存在較大的爭議性。例如,依據(jù)《民事訴訟法》及其司法解釋第五十二條規(guī)定,具有訴訟主體資格“其他組織”包括“依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構(gòu)”,但其并未明確是否包括外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)。《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第13條規(guī)定,“外國企業(yè)在我國境內(nèi)依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu),具有民事訴訟主體資格,可以作為當事人參加訴訟。因分支機構(gòu)不能獨立承擔民事責任,其作為被告時,人民法院可以根據(jù)原告的申請追加設立該分支機構(gòu)的外國企業(yè)為共同被告。外國企業(yè)在我國境內(nèi)設立的代表機構(gòu)不具有訴訟主體資格的,涉及代表機構(gòu)的糾紛案件應由外國企業(yè)作為當事人參加訴訟。”最高人民法院《關于對外國企業(yè)派駐我國的代表處以代表處名義出具的擔保是否有效及外國企業(yè)對該擔保行為應承擔何種民事責任的請示的復函》中規(guī)定,“外國企業(yè)派駐我國的代表處,不是該外國企業(yè)的分支機構(gòu)或者職能部門,而是該外國企業(yè)的代表機構(gòu),對外代表該外國企業(yè)。代表處在我國境內(nèi)的一切業(yè)務活動,應當由其所代表的外國企業(yè)承擔法律責任”
《司法解釋二》現(xiàn)明確了外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)可以作為勞動爭議案件的當事人,同時設立常駐代表機構(gòu)的外國企業(yè)也可以被申請追加為當事人,這有利于最大程度的為訴訟各方提供便捷路徑和多重保障,特別是有利于勞動者的權(quán)益保護。

第六條 用人單位未依法與勞動者訂立書面勞動合同,應當支付勞動者的二倍工資按月計算;不滿一個月的,按該月實際工作日計算。


條款的解讀
本條系對未訂立書面勞動合同二倍工資計算方法的規(guī)定,尤其是對于期間中未滿一個月時二倍工資如何支付的規(guī)定。在此前司法實踐中,存在按照實際工作日和按照平均計薪日/平均工作日等不同算法,而按照不同計算方式,可能會產(chǎn)生不同的結(jié)果,尤其是當月存在法定節(jié)假日的情況下,金額可能有較大的差異,造成不公平的情況出現(xiàn)。本條款明確了相對公平的計算方式,并有助于實踐標準的統(tǒng)一。

第七條 勞動者以用人單位未訂立書面勞動合同為由,請求用人單位支付二倍工資的,人民法院依法予以支持,但用人單位舉證證明存在下列情形之一的除外:

(一)因不可抗力導致未訂立的;

(二)因勞動者本人故意或者重大過失未訂立的;

(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。


第八條 勞動合同期滿,有下列情形之一的,人民法院認定勞動合同期限依法自動續(xù)延,不屬于用人單位未訂立書面勞動合同的情形:

(一)勞動合同法第四十二條規(guī)定的用人單位不得解除勞動合同的;

(二)勞動合同法實施條例第十七條規(guī)定的服務期尚未到期的;

(三)工會法第十九條規(guī)定的任期未屆滿的。

條款的解讀

第七條是關于未訂立書面勞動合同二倍工資罰則適用的例外情形的規(guī)定,并明確了本條的舉證責任在用人單位。在現(xiàn)行法律規(guī)定中,《勞動合同法》并未就未訂立書面勞動合同的二倍罰則的適用作出例外性規(guī)定,因此,嚴格依據(jù)《勞動合同法》的條文,只要雙方未依法訂立書面勞動合同而不論原因為何,用人單位均應當承擔支付勞動者二倍工資的法律責任。同時,《勞動合同法實施條例》第五條和第六條規(guī)定:在勞動者不訂立書面勞動合同時,用人單位可以書面終止勞動合同,賦予了用人單位在因勞動者原因不訂立書面勞動合同的情況下用人單位單方終止勞動合同的權(quán)利。


在各地的規(guī)定及司法實踐中,在部分因為勞動者原因(勞動者崗位特殊或者行為不妥)而未訂立書面勞動合同的案例中,法院考慮該情形而未支持勞動者請求二倍工資的主張。如《北京市勞動爭議案件解答(一)》第44條規(guī)定,用人單位法定代表人,用人單位的人事管理部門負責人或主管人員依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定向用人單位主張二倍工資的,如用人單位能夠證明訂立勞動合同屬于該人事管理部門負責人的工作職責,可不予支持。有證據(jù)證明人事管理部門負責人或主管人員向用人單位提出簽訂勞動合同,而用人單位予以拒絕的除外。


較之北京市原有的規(guī)定,本條規(guī)定不再將勞動者身份作為主要認定依據(jù),而是從勞動者是否具有主觀過錯作為標準,用來認定雙方未簽署書面勞動合同是否應歸因于勞動者,是相對更為準確和直接的。當然兩者本身具有一定的關聯(lián)性,例如,作為人事管理部門負責人,若不及時安排自己的勞動合同簽署,也可屬于故意或者重大過失。本條款在全國層面對于未簽書面勞動合同的二倍工資情形打了比較重要的補丁,使之更加公平,也可以有效避免個別“勞動碰瓷”人員利用法律謀求不當利益。


此外,相較于《征求意見稿》,第七條在原有基礎上刪除了“因存在勞動合同法第四十五條(四十二條)、勞動合同法實施條例第十七條、工會法第十九條規(guī)定的情形,在勞動合同期滿續(xù)延期內(nèi)未訂立的;”單獨羅列為第八條,我們理解可能是考慮到本條所規(guī)定情形實際上是“因續(xù)延導致雙方仍有書面勞動合同”而并非“未訂立勞動合同的情況”,單獨羅列在邏輯上會更為準確。


第八條明確了三種勞動合同期滿且自動續(xù)延的情況不屬于用人單位未訂立書面勞動合同。本條款所述情形此前在各地實際操作中也較為一致,《司法解釋二》是從全國層面進一步做出了統(tǒng)一的規(guī)定。

第九條 有證據(jù)證明存在勞動合同法第十四條第三款規(guī)定的“視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”情形,勞動者請求與用人單位訂立書面勞動合同的,人民法院依法予以支持;勞動者以用人單位未及時補訂書面勞動合同為由,請求用人單位支付視為已與勞動者訂立無固定期限勞動合同期間二倍工資的,人民法院不予支持。


條款的解讀
本條款主要明確了兩點,其一是在視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同的情形下,勞動者請求與用人單位訂立書面勞動合同的人民法院依法予以支持。其二是在視為已訂立無固定期限勞動合同的情況下,不再支持勞動者的二倍工資主張,即從勞動者入職滿一年的次日后的二倍工資差額人民法院不予支持。
對此,全國層面及各地的司法實踐相對一致。相關法條請參見:《勞動合同法》第八十二條第二款、《勞動合同法實施條例》第七條、《人力資源社會保障部最高人民法院<關于勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接有關問題的意見(一)>》(人社部發(fā)〔2022〕9號)第二十條、《北京市勞動爭議案件解答(一)》第41條。 [4]
相較于《征求意見稿》,最終出臺的《司法解釋二》在本條中增加了“有證據(jù)證明”的表述,但應由勞動者還是用人單位承擔舉證責任,仍舊可能存在不同的理解。雖然“有證據(jù)證明”在后文的主語中為“勞動者”,但是否就可以理解為由勞動者承擔舉證責任,則仍舊存在不確定性。一方面未訂立書面勞動合同屬于消極事實,較難證明;另一方面也與實踐中由用人單位舉證已經(jīng)訂立書面勞動合同的操作慣例相違背。


本條相關注釋:

[4] 《勞動合同法》第八十二條第二款規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”


《勞動合同法實施條例》第七條規(guī)定:“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。”


《人力資源社會保障部最高人民法院<關于勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接有關問題的意見(一)>》(人社部發(fā)〔2022〕9號)第二十條規(guī)定:“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同,視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。存在前款情形,勞動者以用人單位未訂立書面勞動合同為由要求用人單位支付自用工之日起滿一年之后的第二倍工資的,勞動人事爭議仲裁委員會、人民法院不予支持。”


《北京市勞動爭議案件解答(一)》第41條規(guī)定:“(2)依據(jù)《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定,用人單位自用工之日滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同的情況下,勞動者可以向勞動爭議仲裁機構(gòu)、人民法院主張確認其與用人單位之間屬于無固定期限勞動合同關系。在此情況下,勞動者同時主張用人單位支付用工之日滿一年后的二倍工資的不予支持。”


第十條 有下列情形之一的,人民法院應認定為符合勞動合同法第十四條第二款第三項“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同”的規(guī)定:

(一)用人單位與勞動者協(xié)商延長勞動合同期限累計達到一年以上,延長期限屆滿的;

(二)用人單位與勞動者約定勞動合同期滿后自動續(xù)延,續(xù)延期限屆滿的;

(三)勞動者非因本人原因仍在原工作場所、工作崗位工作,用人單位變換勞動合同訂立主體,但繼續(xù)對勞動者進行勞動管理,合同期限屆滿的;

(四)以其他違反誠信原則的規(guī)避行為再次訂立勞動合同,期限屆滿的。

條款的解讀
本條是關于連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的認定標準的規(guī)定。實踐中,在固定勞動合同期限屆滿的情況下,除了雙方另行續(xù)訂勞動合同這一情形外,用人單位或為了經(jīng)營管理的便利、或為了規(guī)避訂立無固定期限勞動合同的義務,衍生出了一些特殊情形,例如:雙方在固定期限勞動到期后協(xié)商延長原勞動合同期限,或雙方在原勞動合同中約定期限屆滿后自動續(xù)延,而非直接續(xù)訂新的勞動合同,或安排員工辭職后重新簽訂勞動合同。此條款從全國層面將上述特殊情形明確視為“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同”。
因固定期限勞動合同簽訂次數(shù)涉及員工簽訂無固定期限勞動合同的資格,與勞動者權(quán)益緊密相關,本條明確了視為連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的四種情形,有利于保護勞動者權(quán)益。具體分析如下:

1、用人單位與勞動者協(xié)商延長勞動合同期限累計達到一年以上,延長期限屆滿的;

部分地方規(guī)定或裁審指導意見中,對于固定合同期限屆滿后雙方協(xié)商延長勞動合同期限的處理進行了明確規(guī)定,例如:北京市明確延長原勞動合同期限,視為用人單位與勞動者連續(xù)訂立兩次勞動合同。[5] 江蘇省、深圳市明確用人單位與勞動者協(xié)商延長勞動合同期限累計超過六個月,視為續(xù)訂勞動合同。[6]《司法解釋二》一定程度上參考了這些規(guī)則,并將視為續(xù)訂的界限確定為一年。

需要提示的是,本條款并不能輕易得出延長不滿一年則不會被認定為第二次固定期限合同,從而不需要簽訂無固定期合同的結(jié)論。首先,在邏輯上,原命題與否命題本就是不同的命題,可以有不同的結(jié)論;其次,勞動法領域地方特殊規(guī)則優(yōu)先適用的情況也數(shù)見不鮮,加之各地規(guī)則的內(nèi)容本身并不與《司法解釋二》本條款相矛盾。因此,各地法院如根據(jù)各地實際情況仍以更嚴格的標準進行認定的,仍具有解釋空間。

2、用人單位與勞動者約定勞動合同期滿后自動續(xù)延,續(xù)延期限屆滿的;

本情形與現(xiàn)行的司法口徑和部分地方規(guī)定一致,其中江蘇省、浙江省、北京市已有規(guī)定亦均明確自動續(xù)延視為新訂立了一次勞動合同。[7]

3、勞動者非因本人原因仍在原工作場所、工作崗位工作,用人單位變換勞動合同訂立主體,但繼續(xù)對勞動者進行勞動管理,合同期限屆滿的;

對此情形的描述,與《勞動合同法實施條例》、《司法解釋一》及各地方規(guī)定中對工齡承繼情形的描述有較大類似之處。但之前鮮有就該等情形下的勞動合同訂立次數(shù)進行明確規(guī)定。不過,浙江省高級人民法院《關于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)》第三十五條[8]規(guī)定,通過設立關聯(lián)企業(yè),在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的,勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)應連續(xù)計算。

此前,司法實踐中對于該等情形或類似下勞動合同簽訂次數(shù)的認定亦未形成統(tǒng)一意見。尤其是在因企業(yè)合并、轉(zhuǎn)移、公司安排等原因,員工在關聯(lián)公司之前調(diào)轉(zhuǎn)情況下,員工勞動合同簽署次數(shù)的認定會有不統(tǒng)一的認定結(jié)論。如果企業(yè)不希望在此過程中導致額外計算簽訂次數(shù),一般采取將新勞動合同終止日與原勞動合同終止日保持一致的實踐操作方式。

4、以其他違反誠信原則的規(guī)避行為再次訂立勞動合同,期限屆滿的。

此款項為兜底條款,此前深圳市對迫使員工辭職后重新簽訂、非法勞務派遣等明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為進行了規(guī)定,如《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》第一百〇五條。[9]《司法解釋二》系從全國層面進行了規(guī)范。


本條相關注釋:

[5] 《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要(二)》(已失效)第42條規(guī)定:“用人單位與勞動協(xié)商一致變更固定期限合同終止時間的,如變更后的終止時間晚于原合同終止時間,使整個合同履行期限増加,視為用人單位與勞動者連續(xù)訂立兩次勞動合同。”


[6]《江蘇省勞動合同條例》第十七條第二款規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商延長勞動合同期限,累計超過六個月的,視為雙方連續(xù)訂立勞動合同。”


[7]《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關系促進條例》第十八條第二款規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商延長勞動合同期限累計超過六個月的,視為續(xù)訂勞動合同。”


《江蘇省勞動合同條例》第十七條第一款規(guī)定:“按照用人單位與勞動者的約定,勞動合同期滿后自動續(xù)延的,視為雙方連續(xù)訂立勞動合同。”


浙江省高級人民法院民事審判第一庭、浙江省勞動人事爭議仲裁院關于印發(fā)《關于審理勞動爭議案件若干問題的解答(二)》的通知:“勞動合同中約定‘合同到期后勞動者繼續(xù)在用人單位工作的,視為原勞動合同期限的延長’,雙方實際履行了該約定的,視為雙方之間訂立了新的勞動合同,因此,延長的勞動合同到期后,用人單位不能直接終止勞動合同,如勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同且符合《勞動合同法》第十四條第二款第三項規(guī)定的,應予支持。”


《北京市勞動爭議案件解答(一)》第46條規(guī)定:“用人單位與勞動者約定勞動合同到期續(xù)延,且實際續(xù)延勞動合同的,合同約定了續(xù)延期限的,續(xù)延期限屆滿時,勞動者以連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同為由,提出或者同意續(xù)訂、訂立無固定期限勞動合同,用人單位應當與勞動者訂立無固定期限勞動合同。”


[8]浙江省高級人民法院《關于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)》第三十五條規(guī)定:“用人單位為規(guī)避《勞動合同法》第十四條而采取下列行為的,應認定無效,勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)應連續(xù)計算:……三)通過設立關聯(lián)企業(yè),在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的;”


[9]《深圳市中級人民法院關于審理勞動爭議案件的裁判指引》第一百〇五條第一款規(guī)定:“用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為,應認定為無效行為,勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)應連續(xù)計算:⑴為使勞動者‘工齡歸零’,迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的;……⑵通過設立關聯(lián)企業(yè),在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的;⑶通過非法勞務派遣的;⑷其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。”


聯(lián)系我們
地址:北京市朝陽區(qū)東三環(huán)中路5號
財富金融中心20層(郵編100020)
電話:+86 10 8560 6888
傳真:+86 10 8560 6999
郵件:haiwenbj@haiwen-law.com
地址:上海市南京西路1515號靜安嘉里中心一座26層(郵編200040)
電話:+86 21 6043 5000
傳真:+86 21 5298 5030
郵件:haiwensh@haiwen-law.com
地址:深圳市福田區(qū)中心四路1號
嘉里建設廣場第三座3801室(郵編518048)
電話:+86 755 8323 6000
傳真:+86 755 8323 0187
郵件:haiwensz@haiwen-law.com
地址:香港中環(huán)港景街1號 國際金融中心一期6樓601-602及610-616室
電話:+852 3952 2222
傳真:+852 3952 2211
郵件:haiwenhk@haiwen-law.com
地址:成都市高新區(qū)交子大道233號
中海國際中心C座20層01、11-12單元(郵編610041)
電話:+86 28 6391 8500
傳真:+86 28 6391 8397
郵件:haiwencd@haiwen-law.com
嚴正聲明

近日,北京市海問律師事務所(“本所”)發(fā)現(xiàn),網(wǎng)絡上存在將一家名為“廣州海問睿律咨詢顧問有限公司”的主體與本所進行不當關聯(lián)的大量不實信息,導致社會公眾產(chǎn)生混淆與誤解,也對本所的聲譽及正常執(zhí)業(yè)活動造成不良影響。

本所特此澄清,本所與“廣州海問睿律咨詢顧問有限公司”(成立于2025年11月)不存在任何隸屬、投資、關聯(lián)、合作、授權(quán)或品牌許可關系,亦從未授權(quán)任何主體以“海問”的名義提供法律咨詢服務,該公司的任何行為與本所無關。更多詳情,請點擊左下方按鈕查看。



×
在线观看一区二区三区三州_日韩精品免费播放_日韩中文娱乐网_日韩欧美一区二
国产精品96久久久久久又黄又硬| 国产女主播自拍| 国内一区在线| 国产av熟女一区二区三区| 亚洲综合激情五月| 欧美日韩精品一区| 久久久久久久久久久一区| 午夜一区二区三视频在线观看| 国产日韩欧美在线观看| 久久综合久久88| 内射国产内射夫妻免费频道| 日韩一区二区福利| 日韩视频在线观看视频| 久久九九国产视频| 亚洲乱码国产一区三区| 成人毛片一区二区| 中文字幕久精品免| 国产区精品视频| 久久国产精品99国产精| 欧美日韩性生活片| 国产www免费| 日本一区二区三区免费看 | 日韩中文字幕在线视频| 天天好比中文综合网| 99久久免费观看| 亚洲色欲久久久综合网东京热| 国产精品午夜一区二区欲梦| 国产99视频精品免费视频36| 国产区二精品视| 久久99热这里只有精品国产| 国产九九九九九| 最新中文字幕久久| 97免费视频观看| 亚洲黄色一区二区三区| 99久久精品免费看国产四区| 亚洲在线观看一区| 久久久无码中文字幕久...| 天天成人综合网| 久久久久久久久久av| 欧美精品中文字幕一区二区| 国产精品三区四区| 国产午夜福利在线播放| 欧美精品成人在线| 97碰碰碰免费色视频| 欧美一区二区大胆人体摄影专业网站 | 久久久久久有精品国产| 欧美在线免费观看| 国产精品久久一| 成人免费网站在线| 欧美一区二区三区在线播放| 九色综合日本| 国内精品久久久久久久果冻传媒 | 精品视频在线观看一区二区 | 国产a级片免费看| 欧美有码在线视频| 国产精品国产精品国产专区不卡| 国产日产精品一区二区三区四区| 亚洲综合成人婷婷小说| 久久亚洲一区二区| 欧美h视频在线| 一区二区三区在线视频111| 久久久av水蜜桃| 免费看日b视频| 亚洲欧美日韩国产成人综合一二三区| 久久久久一区二区| 国产精品中文在线| 日韩日韩日韩日韩日韩| 精品国产中文字幕| 777久久精品一区二区三区无码| 日韩欧美xxxx| 在线视频福利一区| 久久艹国产精品| 国产精品一区二区你懂得| 日韩视频在线观看国产| 欧美激情久久久久久| 色偷偷噜噜噜亚洲男人| 成人动漫在线视频| 欧美a在线视频| 亚洲国产欧美不卡在线观看| 国产精品久久一区二区三区| 国产福利精品av综合导导航| 国产欧美亚洲视频| 欧美午夜欧美| 亚洲精品天堂成人片av在线播放| 国产精品视频最多的网站| 91国产精品电影| 免费99视频| 日本三级韩国三级久久| 欧美激情极品视频| 国产精品视频内| 国产超碰91| 91精品国产91| 国产嫩草一区二区三区在线观看| 青青草精品毛片| 日韩中文字幕三区| 一区二区三区我不卡| 国产精品高潮在线| 久久久久久久久久久久久久一区| 国产欧美日韩视频| 欧美激情精品久久久久久小说| 亚洲精品免费网站| 欧美激情一级精品国产| 国产精品国产三级国产专区53| 久久av喷吹av高潮av| 99视频精品全部免费看| 国产日韩在线观看av| 欧美一二三区| 日本一区二区三区视频在线播放 | 亚洲一区二区三区四区中文| 精品久久久久久乱码天堂| 国产精品入口免费视频一 | 久久6免费高清热精品| 久久精品亚洲94久久精品| 国产夫妻自拍一区| 久久人人九九| 91久久精品美女高潮| 国产精品一国产精品最新章节| 国精产品一区一区三区视频| 欧美高清中文字幕| 欧美精品第三页| 欧美中日韩在线| 欧美在线观看一区二区三区| 日韩欧美精品一区二区三区经典 | 欧美一区二区三区电影在线观看 | 另类色图亚洲色图| 国产精品高潮呻吟久久av无限| 久久精品成人欧美大片| 久久精品国产清自在天天线| 久久久国产影院| 国产精品久久久久av免费| 国产精品视频yy9099| 国产精品视频专区| 国产精品二区在线| 久久亚洲综合国产精品99麻豆精品福利| 国产精品网站免费| 国产高清精品一区二区三区| 国产高清av在线播放| 久久久久一区二区| 日韩中文字幕在线播放| 久久久精品久久久| 久久伊人91精品综合网站| 成人444kkkk在线观看| 欧美精品videos性欧美| 亚洲最大福利网站| 亚州国产精品久久久| 日本一级黄视频| 欧美在线视频免费| 精品一区二区不卡| 国产精品综合久久久久久| 99在线热播| 国产精品18毛片一区二区| 久久精品无码中文字幕| 久久精品国产亚洲7777| 国产精品福利在线观看| 亚洲天堂电影网| 日本一本草久p| 黄色a级片免费看| 国产精品一区二区三区成人 | 日韩在线视频播放| 不用播放器成人网| 亚洲午夜精品一区二区三区| 日韩av免费在线| 欧美日韩一区在线观看视频| 免费拍拍拍网站| 97国产精品视频| 日韩中文字幕网站| 欧美激情中文网| 日本韩国欧美精品大片卡二| 免费人成在线观看视频播放| av在线不卡观看| 久久久久久久中文| 欧美精品性视频| 日韩wuma| 国产欧美一区二区三区久久 | 色综合久久悠悠| 色播五月综合| 免费不卡亚洲欧美| 久久久久se| 欧美麻豆久久久久久中文| 午夜精品一区二区三区在线 | 欧美大香线蕉线伊人久久 | 国产成人亚洲综合青青| 久久精品视频99| 色综合天天综合网国产成人网| 日本一区二区三区在线视频| 国产日韩在线视频| 日韩中文在线中文网三级| 伊人久久婷婷色综合98网| 国产精品一区二区在线观看| 亚洲午夜精品一区二区| 日韩国产一区久久| 古典武侠综合av第一页| 热99久久精品| 97久久精品人人澡人人爽缅北| 日韩在线中文字| 亚洲成熟丰满熟妇高潮xxxxx| 日韩激情久久| 国产精品夜间视频香蕉| 国产精品嫩草影院久久久| 久久视频这里只有精品|