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2024年10月28日，美國財政部發(fā)布為實施2023年《應(yīng)對美國在受關(guān)注國家的特定國家安全技術(shù)及產(chǎn)品行業(yè)的投資》行政令（E.O.14105）規(guī)定的有關(guān)投資限制措施而制定的《最終規(guī)則》。基于2023年與行政令同步發(fā)布的《擬議法規(guī)制定預(yù)先通知》、2024年6月21日發(fā)布的《擬議法規(guī)》以及財政部所接收的公眾評論，《最終規(guī)則》在很大程度上保留了《擬議法規(guī)》的限制性措施，以及在其主要內(nèi)容與法規(guī)框架的基礎(chǔ)上，進一步明確、細(xì)化以及澄清了有關(guān)所涵蓋技術(shù)與產(chǎn)品的管制門檻、例外情形等規(guī)定，并針對《擬議法規(guī)》的模糊之處添加了官方注釋。

《最終規(guī)則》將禁止美國人士進行（或指示）涉及中國經(jīng)濟指定行業(yè)（所涵蓋的技術(shù)與產(chǎn)品）的某些交易，或?qū)τ谀承┢渌灰祝绹耸繉⒈灰笙蜇斦繄蟾骊P(guān)鍵細(xì)節(jié)。被禁止的或需申報的交易，均屬于受管轄的交易。《最終規(guī)則》將于2025年1月2日正式生效。本文主要針對《最終規(guī)則》相比較《擬議法規(guī)》的重要修改以及澄清進行了總結(jié)與分析。（6月21日《擬議法規(guī)》的分析請詳見《從擬議法規(guī)預(yù)先通知到擬議法規(guī)：趨于落地的美國對中國先進技術(shù)投資限制法規(guī)》。）

一、明確涉及人工智能系統(tǒng)的交易的管轄范圍

《最終規(guī)則》所涵蓋的技術(shù)和產(chǎn)品行業(yè)沒有改變，仍為：半導(dǎo)體和微電子、量子信息技術(shù)和人工智能（AI）。任何與受管轄外國人士進行受管轄的交易的美國人士都將受到這些法規(guī)的約束。基于《擬議法規(guī)》，《最終規(guī)則》重點對受管轄的人工智能系統(tǒng)的范圍進行了確認(rèn)與細(xì)化：

首先，《擬議法規(guī)》就人工智能的交易管制的技術(shù)門檻提出了相應(yīng)的閾值等級，并征詢了公眾意見。（1）在禁止的交易中，財政部提議相關(guān)人工智能系統(tǒng)的計算能力閾值設(shè)定為以下三個級別之一：10^24、10^25或10^26次計算運算（如整數(shù)或浮點運算），《最終規(guī)則》確定的級別為10^25；對于主要使用生物序列數(shù)據(jù)訓(xùn)練的人工智能系統(tǒng)，提議的計算能力閾值為10^23或10^24次計算操作，《最終規(guī)則》確定的級別為10^24。（2）在應(yīng)申報交易的情形中，提議的計算能力閾值為10^23、10^24或10^25次計算運算，《最終規(guī)則》確定的級別為10^23。此外，財政部表示，考慮到人工智能系統(tǒng)的不斷發(fā)展，未來預(yù)計將會根據(jù)實際情況繼續(xù)調(diào)整計算能力閾值的規(guī)定。

其次，《最終規(guī)則》在“應(yīng)申報的交易”范圍中，排除了一些涉及從事人工智能系統(tǒng)開發(fā)的人員的交易。《最終規(guī)則》在相關(guān)章節(jié)中增加注釋3，規(guī)定：個人定制、配置或微調(diào)第三方人工智能模型或機器系統(tǒng)，僅用于其內(nèi)部非商業(yè)用途（例如，不用于銷售或許可），不會僅基于此而觸發(fā)涉及相關(guān)交易的禁止或申報要求，除非該個人的內(nèi)部非商業(yè)用途是用于政府情報、大規(guī)模監(jiān)視或軍事最終用途，或用于數(shù)字取證工具、滲透測試工具或機器人系統(tǒng)的控制。財政部認(rèn)為，上述人工智能系統(tǒng)的開發(fā)不太可能構(gòu)成國家安全問題。

具體有關(guān)產(chǎn)品與行業(yè)的規(guī)定，請見更新后的附表（紅色為《最終規(guī)則》基于《擬議法規(guī)》作出的調(diào)整）。

二、確定有限合伙人投資以及其他投資的例外情形

《擬議法規(guī)》中，財政部曾提出兩種有限合伙人向風(fēng)險投資基金、私募股權(quán)投資基金、基金組合或其他集合投資基金（pooled investment funds）投資的例外情形方案，并就最終措施向公眾尋求意見。

第一種方案為進一步細(xì)化并限制有限合伙人投資的參與度，以及限制有限合伙人的投資資本。有限合伙人不能參與投資抉擇、決策等。同時，有限合伙人必須滿足以下兩種條件之一：（1）承諾資本不得超過基金管理資產(chǎn)總額的50%，或（2）如果基金不是美國人士或受控外國實體，有限合伙人已獲得具有約束力的合同保證，其資本不會被用于從事導(dǎo)致有限合伙人間接進行被禁止的交易的交易。第二種方案則以投資數(shù)額為界限，僅要求有限合伙人投資的承諾資本總額不超過100萬美元。

《最終規(guī)則》采用了兩種方案并行的安排。雖然評論者傾向于選擇第一種方案，但財政部認(rèn)為超過一定閾值（《擬議法規(guī)》中初步定為50%）的有限合伙人投資交易更有可能涉及無形利益的轉(zhuǎn)移。尤其是涉及到大型機構(gòu)投資者相關(guān)的利益，包括地位和知名度、管理協(xié)助以及有更多機會獲得額外融資。如果純粹采取承諾資本占基金管理資產(chǎn)總額值作為管轄門檻，這一標(biāo)準(zhǔn)可能會過度寬松，美國人士可能會將大筆資金分配給多個受管轄的外國人士的投資項目。美國有限合伙人保持被動狀態(tài)，不向投資目標(biāo)提供管理協(xié)助，從間接投資中獲益的《最終規(guī)則》所管轄的外國人士也可以利用與美國有限合伙人的關(guān)聯(lián)關(guān)系獲得合法性和額外融資等好處。而對于方案二，有評論提出，出資較少的美國人士投資者可能很難獲得必要信息來確定集合投資基金是否進行了某些投資并導(dǎo)致美國有限合伙人間接進行了受管轄的交易。財政部決定將美元金額門檻提升為200萬美元，以方便美國人士進行規(guī)模較小的投資。

綜上所述，《最終規(guī)則》確定的有限合伙人（或等同出資人）投資的例外情形為：（1）承諾資本，包括基金的任何投資和共同投資工具，合計不超過200萬美元；或（2）有限合伙人（或等同出資人）已獲得具有約束力的合同保證，保證其在基金中的資本不會被用于從事如果由美國人士從事則會被禁止的交易或應(yīng)申報的交易。

另外，《最終規(guī)則》還規(guī)定了在美國人士的如下例外交易不受管轄：

● 公開交易的證券，在證券交易所或通過任何司法管轄區(qū)內(nèi)通常稱為“場外交易”的交易方式進行交易；

● 投資公司或商業(yè)發(fā)展公司發(fā)行的證券；

● 有限合伙人投資（具體見如上討論）；

● 衍生品（derivative）投資，只要該衍生品不涉及獲得股權(quán)、與股權(quán)相關(guān)的任何權(quán)利，或受管轄的外國人士的任何資產(chǎn)的權(quán)利；

● 收購E.O.14105規(guī)定的受關(guān)注國家人士在一實體中持有的全部所有權(quán)股份或其他權(quán)益，收購后該實體不再構(gòu)成受管轄的外國人士；

● 2025年1月2日之前的不涉及受管轄活動的交易，或維持在2025年1月2日之前受管轄的外國人士進行的受管轄活動的交易；

● 2025年1月2日之前達成的具有約束力的、未投入的資本承諾；

● 銀團貸款融資或類似融資安排中，美國人士在發(fā)生違約或其他情況下，獲得在受管轄的外國人士的投票權(quán)利。并且美國人士作為貸款發(fā)放者無法單獨對債務(wù)人采取任何行動，并且不是財團代理（syndication agent）；

● 個人以股權(quán)獎勵或股權(quán)激勵形式獲得雇傭補償，或行使此類期權(quán)；以及，

● 涉及財政部長指定的已采取類似國家安全措施的第三國的交易。

三、修訂溯及既往規(guī)定

《擬議法規(guī)》曾在擬議的“§850.501例外交易”一節(jié)中規(guī)定，在法規(guī)生效后進行的交易如果是根據(jù)2023年8月9日之前簽訂的具有約束力的資本承諾而進行，則屬于例外情形，不適用被禁止或需申報的規(guī)定。這一日期基準(zhǔn)為上文所述E.O.14105的發(fā)布日期。

公平起見，財政部修訂了該條款，規(guī)定在《最終規(guī)則》生效日期2025年1月2日之后，根據(jù)在生效日期之前達成的具有約束力的、未投入的資本承諾（binding, uncalled capital commitment）進行的交易，屬于例外情形，不適用禁止或申報的規(guī)定要求。但如果生效日期之前雙方已經(jīng)就交易簽訂合同、作出資本承諾，并且已經(jīng)確定交易將涉及受管轄的外國人士與活動，在生效日期之后該等協(xié)議與交易才最終完成，那么則不能適用例外情形。此外，如果財政部未來擴大了該規(guī)則所管轄的交易范圍，那么財政部將考慮修訂例外交易條款，確保該條款不會不當(dāng)?shù)厮菁凹韧?/span>

附表：《擬議法規(guī)》所管轄的技術(shù)和產(chǎn)品（紅色為《最終規(guī)則》基于《擬議法規(guī)》作出的調(diào)整）

美國對中國先進技術(shù)投資限制法規(guī)最終規(guī)則發(fā)布，將于明年1月2日生效-1.jpg

美國對中國先進技術(shù)投資限制法規(guī)最終規(guī)則發(fā)布，將于明年1月2日生效-2.jpg

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YUAN, Shuaiqi

Export Control and Sanctions，Customs Practice

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U. S. Treasury Finalizes Rules on Investment Restrictions for Advanced Technology in China, Effective January 2，2025

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